Трудовые или хозяйственные отношения
Для оптимизации налогообложения перед предприятием очень часто встает вопрос: иметь с работником трудовые отношения, являясь при этом налоговым агентом по уплате всех необходимых налогов и сборов с этого лица и тому подобное, или выйти во «внетрудовое» поле, так сказать, переводя все в хозяйственную плоскость, заключив с этим работником, но как с физическим лицом – предпринимателем, соответствующий хозяйственный договор.
Конечно, работая с ФЛП, у предприятия возникает значительно меньшее количество налоговых расходов по сравнению с трудоустроенными работниками.
За наемного работника предприятием удерживаются/уплачиваются следующие налоги и сборы с заработной платы:
- 18 % – налог на доходы физических лиц;
- 1,5 % – военный сбор,
- 22% - ЕСВ (уплачивается за счет работодателя).
Для сравнения, ФЛП, как плательщик единого налога (далее – ЕН), должен уплатить от дохода 5% (если, например, у него III группа ЕН без НДС) и 22% ЕСВ от минимальной зарплаты.
Безопасное совмещение статусов работника и ФЛП в одном лице на предприятии
Конечно же, предприятию, имея в одном лице, как работника, так и контрагента по хозяйственному договору, надо четко осознавать:
- налоги и сборы уплачиваются отдельно по работнику и отдельно по ФЛП;
- чтобы во время проверки у контролирующего органа не возникло сомнений, должностные обязанности работника, который одновременно является и контрагентом предприятия (ФЛП по соответствующему договору), должны отличаться от прав и обязанностей ФЛП согласно договору. Для этого должностные обязанности работника нужно изложить в соответствующей должностной инструкции, с которой наемный работник под подпись должен быть ознакомлен.
В соответствии с п. 6 Справочника квалификационных характеристик профессий работников. Выпуск 1. «Профессии работников, являющиеся общими для всех видов экономической деятельности», утвержденного приказом Минтруда от 29.12.2004 г. № 336, должностные (рабочие) инструкции составляются для работников всех должностей (профессий), указанных в штатном расписании. Исключением могут быть отдельные руководители, правовое положение которых определено в уставе (положении) предприятия или соответствующего подразделения, где прописаны основные задачи, обязанности, права и ответственность за выполнение возложенных на них функций.
Реализация товара через ФЛП
Документы о происхождении товара
Физлиц-предпринимателей на общей системе налогообложения Налоговый кодекс Украины (далее – НКУ) обязал иметь подтверждающие документы относительно происхождения товара (абз. 1 п. 177.10 НКУ).
Относительно физлиц-предпринимателей, которые являются плательщиками ЕН, вопрос необходимости иметь подтверждающие документы о происхождении товара является довольно спорным, ведь НКУ не содержит прямой нормы относительно этого.
01.08.2020 года вступил в силу Закон Украины № 128-IX «О внесении изменений в Закон Украины «О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг» и других законов Украины относительно детенизации расчетов в сфере торговли и услуг», которым, в частности, внесены изменения в ст. 3 Закона Украины № 265/95-ВР «О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг» (далее – Закон № 128-IX, Закон № 265/95-ВР соответственно), где установлено:
Субъекты хозяйствования, которые осуществляют расчетные операции в наличной и/или безналичной форме (с применением электронных платежных средств, платежных чеков, жетонов и тому подобное) при продаже товаров (предоставлении услуг) в сфере торговли, общественного питания и услуг, а также операции по приему наличности для дальнейшего ее перевода обязаны:
вести в порядке, установленном законодательством, учет товарных запасов, осуществлять продажу только тех товаров (услуг), которые отражены в таком учете.
При этом субъект хозяйствования обязан предоставить контролирующим органам во время проведения проверки документы (в бумажной или электронной форме), подтверждающие учет и происхождения товаров, что на момент проверки находятся в месте продажи (хозяйственном объекте).
Такие требования не распространяются на ФЛП, которые являются плательщиками ЕН и не зарегистрированы плательщиками налога на добавленную стоимость (кроме тех, которые осуществляют деятельность по реализации технически сложных бытовых товаров, подлежащих гарантийному ремонту, а также лекарственных средств и изделий медицинского назначения, ювелирных и бытовых изделий из драгоценных металлов, драгоценных камней, драгоценных камней органогенного образования и полудрагоценных камней).
Статьей 20 Закона № 128-IX установлена ответственность, в т. ч. за не учет товаров:
К субъектам хозяйствования, осуществляющим реализацию товаров, не учтенных в установленном порядке, и/или не предоставили во время проведения проверки документы, подтверждающие учет товаров, находящихся в месте продажи (хозяйственном объекте), по решению контролирующих органов применяется финансовая санкция в размере двойной стоимости таких товаров, которые не учтены в установленном порядке, по ценам реализации, но не менее десяти необлагаемых минимумов доходов граждан. Такие требования не распространяются на физических лиц - предпринимателей, которые являются плательщиками ЕН и не зарегистрированы плательщиками НДС (кроме тех, которые осуществляют деятельность по реализации технически сложных бытовых товаров, подлежащих гарантийному ремонту, а также лекарственных средств и изделий медицинского назначения, ювелирных и бытовых изделий из драгоценных металлов, драгоценных камней, драгоценных камней органогенного образования и полудрагоценных камней).
Также стоит заметить, что в соответствии с Законом Украины от 17.03.2020 года №533-IX «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и другие законы Украины относительно поддержки налогоплательщиков на период осуществления мероприятий, направленных на предотвращение возникновения и распространения коронавирусной болезни (COVID-19)», введены новые сроки относительно обязательного использования РРО физическими лицами-предпринимателями плательщиками Ен.
Для ФЛП-плательщиков ЕН 2, 3 и 4 группы введены следующие этапы обязательного использования РРО. Обязательное использование РРО, как раньше, остается для ФЛП плательщиков ЕН, осуществляющих:
- реализацию технически сложных бытовых товаров, подлежащих гарантийному ремонту;
- реализацию лекарственных средств;
- реализацию изделий медицинского назначения.
С 01.01.2021 года использование РРО становится обязательным для ФЛП плательщиков ЕН, осуществляющих:
- реализацию товаров (предоставление услуг) через сеть Интернет;
- предоставление платных услуг в сфере здравоохранения;
- реализацию ювелирных и бытовых изделий из драгоценных металлов, драгоценных камней, драгоценных камней органогенного образования и полудрагоценных камней;
- розничную торговлю подержанными товарами в магазинах (группа 47.79 КВЭД);
- деятельность ресторанов, кафе, ресторанов быстрого обслуживания, если такая деятельность является иной, чем определена п. 11 ст. 9 Закона Украины № 265/95-ВР;
- деятельность туристических агентств, туристических операторов;
- деятельность гостиниц и подобных средств временного размещения (группа 55.10 КВЭД);
- реализацию текстиля (кроме реализации за наличные средства на рынках), деталей и принадлежностей для автотранспортных средств в соответствии с перечнем, утверждаемым Кабинетом Министров Украины.
С 01.04.2021 года использование РРО становится обязательным для всех ФЛП плательщиков ЕН 2-4 группы, независимо от того, какой доход получен ФЛП.
Если в течение 2020 года объем дохода ФЛП – плательщика ЕН 2-4 группы превысит 1 млн. грн., то для такого ФЛП использования РРО становится обязательным с первого числа квартала, который наступает после момента такого превышения. Нормы этого пункта не распространяются на плательщиков ЕН, осуществляющих реализацию технически сложных бытовых товаров, подлежащих гарантийному ремонту, а также лекарственных средств и изделий медицинского назначения, которые обязаны использовать РРО (п. 296.10 статьи 296 НКУ).
Учитывая указанное, можно прийти к выводу, что сейчас некоторые ФЛП могут не использовать РРО (ст. 9 Закона Украины № 265/95-ВР), и императивной нормы о наличии в них подтверждающих документов на происхождение товара не существует. В порядке п. 292.3. НКУ: если нет письменного договора дарения или иного договора получение товара без компенсации – не может быть и безвозмездно полученных товаров. Но налоговики могут инициировать привлечение ФЛП к ответственности в порядке п. 44.3. и ст. 121 НКУ (за несохранение первичных документов) или по п. 119.1. НКУ (за непредоставление формы 1-ФС), что является спорным и не является «железобетонным».
Документы при продаже товара/предоставлении услуги
Пунктом 15 ст. 3 Закона № 265/95-ВР установлено: субъекты хозяйствования, которые осуществляют расчетные операции в наличной и/или безналичной форме (с применением электронных платежных средств, платежных чеков, жетонов и тому подобное) при продаже товаров (предоставлении услуг) в сфере торговли, общественного питания и услуг, а также операции по приему наличных для дальнейшего перевода обязаны предоставлять в бумажной и/или электронной форме покупателю товаров (услуг) по его требованию чек, накладную или другой расчетный документ, что удостоверяет передачу права собственности на них от продавца к покупателю с целью выполнения требований Закона Украины “О защите прав потребителей”. Нарушение этого правила влечет за собой ответственность, предусмотренную этим законом, но не может быть основанием для применения к нарушителю административных или финансовых санкций, предусмотренных законодательством по вопросам налогообложения.
Проверки ФЛП со стороны налоговой
17.10.2019 года Президентом Украины был издан Указ № 761/2019 «О неотложных мерах по обеспечению благоприятных условий для деятельности физических лиц - предпринимателей», который вступил в силу 19.10.2019 года, согласно которого введен двухлетний мораторий на проведение проверок ФЛП (кроме тех, которые осуществляют высокорентабельные виды деятельности с существенными рисками уклонения от налогообложения) в отношении соблюдения ими порядка применения РРО.
Также стоит также заметить, что с 01.01.2019 восстановлено действие Закона Украины от 23.02.2012 года № 4448-VI «Об особенностях осуществления государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности в отношении физических лиц - предпринимателей и юридических лиц, которые применяют упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности», согласно которому государственный надзор (контроль) в сфере хозяйственной деятельности, в частности, относительно ФЛП (которые не зарегистрированы плательщиками НДС, деятельность которых не отнесена к высокой степени риска согласно Закону Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности») осуществляют: органы государственного надзора (контроля), их должностные лица, которые проводят плановые и внеплановые мероприятия государственного надзора (контроля) за соблюдением санитарного законодательства, законодательства о труде, занятости (в том числе занятости и трудоустройстве инвалидов), о рекламе относительно рекламы о вакансиях (прием на работу), об общеобязательном государственном социальном страховании в части назначения, начисления и выплаты материального обеспечения, страховых выплат, предоставления социальных услуг; органы защиты прав потребителей проводят внеплановые проверки по жалобам потребителей; относительно ФЛП, деятельность которых отнесена к средней степени риска, органы Пенсионного фонда Украины проводят плановые и внеплановые проверки.
Частью 3 ст. 3 вышеупомянутого закона органам государственного надзора (контроля), их должностным лицам запрещается осуществлять в отношении ФЛП и юридических лиц мероприятия государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности, не предусмотренные настоящим Законом.
В остальном действует НКУ. Так ст. 75 НКУ предусматривает проведение налоговиками проверок:
Камеральных (проводится в помещении контролирующего органа исключительно на основании данных, указанных в налоговых декларациях (расчетах) налогоплательщика и данных системы электронного администрирования НДС (данных центрального органа исполнительной власти, реализующего государственную политику в сфере казначейского обслуживания бюджетных средств, в котором открываются счета плательщиков в системе электронного администрирования НДС, данных ЕРНН и данных таможенных деклараций), а также данных Единый реестр акцизных накладных и данных системы электронного администрирования реализации горючего и спирта этилового).
Документальных, которые, в свою очередь, делятся на: плановые (проводятся в соответствии с планом-графиком проверок), внеплановые (предусматриваются в плане работы контролирующего органа и проводится при наличии хотя бы одного из оснований, определенных НКУ), выездные (проводятся по местонахождению налогоплательщика или месту расположения объекта права собственности, относительно которого проводится такая проверка), невыездные (проводятся в помещении контролирующего органа, невыездные внеплановые электронные проверки по заявлению налогоплательщика (проводится на основании заявления, налогоплательщиком с незначительной степенью риска, определенной в соответствии с пунктом 77.2 статьи 77 НКУ, в контролирующий орган, в котором он состоит на налоговом учете).
Фактических (осуществляются по месту фактического осуществления налогоплательщиком деятельности, расположения хозяйственных или других объектов права собственности такого плательщика. Такая проверка осуществляется контролирующим органом относительно соблюдения норм законодательства по вопросам регулирования обращения наличных, порядка осуществления плательщиками налогов расчетных операций, ведения кассовых операций, наличия лицензий, свидетельств, в том числе о производстве и обращении подакцизных товаров, соблюдения работодателем законодательства относительно заключения трудового договора, оформления трудовых отношений с работниками (наемными лицами)).
Договор с ФЛП и трудовой договор
Разница между договором с ФЛП и трудовым договором с наемным работником заключается в следующем:
Хозяйственные отношения основываются на юридическом равенстве сторон, волеизъявление на собственное усмотрение, деятельности на собственный риск; для них характерна свобода договора, действие принципа «разрешено все, что не запрещено законом»; ФЛП, предоставляя услуги/выполняя работы по договору может привлекать сторонних лиц, о чем стороны обычно указывают в договоре; ФЛП несет ответственность за своевременность уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей, за подачу отчетности.
Трудовой договор, как и обычно трудовые отношения, направленные прежде всего защитить интересы работника, а следовательно, трудовой договор в части его условий должно выполняться работником лично, а последний должен выполнять правила внутреннего трудового распорядка предприятия. В трудовых отношениях предприятие выступает налоговым агентом работника, и именно оно несет ответственность за уплату за наемного рабочего налогов, сборов, других обязательных платежей, за подачу отчетности и тому подобное.
Если в хозяйственном договоре стороны могут предусмотреть ответственность по собственному усмотрению, руководствуясь принципом «разрешено все, что не запрещено», и если ФЛП окажется недобропорядочной стороной договора, его можно привлечь к оговоренной ответственности, расторгнуть договор в одностороннем порядке и тому подобное. С наемным работником при его профессиональной непригодности или совершении им определенных предосудительных проступков придется «плодотворно» поработать с нормами КЗоТ, проведя соответствующее расследование, взяв от работника соответствующие объяснения и тому подобное.
Обычно сторон договора интересует конечный результат коллаборации — оказанная услуга или выполненная работа. Трудовые же договоры направлены на процесс выполнения определенной деятельности. Результат работы ФЛП оформляется в виде актов выполненных работ или предоставленных услуг. Договор с ФЛП не предусматривает соблюдения требований по организации трудовой деятельности со стороны предприятия, в нем прописываются паритетные права и обязанности сторон. По трудовому договору происходит соответствующий учет рабочего времени, а в качестве вознаграждения в обязательном порядке уплачивается зарплата. Кроме того, как было описано выше, расширенный круг прав и обязанностей наемного работника указывается в утвержденной руководством предприятия должностной инструкции.
Из практики можно также добавить, что в случае наличия споров между предприятием и ФЛП и/или предприятием и наемным работником, лучше защитить свои права и выиграть спор предприятие сможет в хозяйственном процессе, поскольку, как правило, трудовые споры решаются в пользу рабочих.
Игорь Ясько, управляющий партнёр ЮК Winner
Читайте также: Регистрируем бизнес: ФЛП или ООО?
