|
В бизнесе, как и в жизни, может сложиться множество непредвиденных ситуаций. Самое деструктивное, что может произойти в компании, - это корпоративный конфликт между ее собственниками.
Корпоративный конфликт - это вообще взрывоопасная вещь, это период, в который могут приниматься очень эмоциональные и очень не правильные решения, собственные обиды и интересы ставятся выше интересов бизнеса, отключается все рациональное и трезвое и включается только собственное «Я».
В этот очень непростой период принципиально важно дать адекватную оценку возможностям оппонента, особенно, когда твой оппонент - миноритарный участник в бизнесе, то есть лицо (или несколько лиц), которые в совокупности имеют долю, которая составляет менее 50% размера уставного капитала.
Возникает вопрос - какими законными правами наделен миноритарный участник, не имеющий контролирующего пакета долей, но остающийся при этом держателем корпоративных прав? Есть несколько ключевых индикаторов, на которые нужно обратить внимание: возможность принудительного исключения участника, дивиденды, трудовые отношения, участие в общем собрании, запросы и получение информации.
Не будем брать во внимание положения устава общества, поскольку по давней украинской традиции, уставы никто, кроме банковских юристов не читает, индивидуально выписывает и вообще 90% владельцев компаний не понимают, зачем они нужны. Принимая во внимание, что Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее - Закон), имеет превалирующую силу над положениями устава, будем следовать букве закона.
Принудительное исключение
Закон устанавливает единственное обстоятельство, на основании которого участника можно принудительно исключить, - если участник пропустил сроки внесения вклада в уставный капитал. Устав общества не может содержать дополнительных положений для исключения участника. Поэтому нужно внимательно изучить первичную и бухгалтерскую документацию для установления факта внесения участником своего вклада. Если вклад участника не внесен - дальше можно не читать, участник исключается решением общего собрания, которое было предварительно созвано по инициативе исполнительного органа общества.
Дивиденды
В соответствии со статьей 26 Закона участник имеет право на получение дивидендов. Выплата дивидендов осуществляется за счет чистой прибыли общества лицам, которые были участниками общества на день принятия решения о выплате дивидендов, пропорционально размеру их долей.
По общему правилу участник может претендовать на получение дивидендов, но кто их когда-нибудь выплачивал? В очень редких случаях участники Общества принимают решение о выплате дивидендов - необходимость получения официального дохода для участника, прозрачная политика ведения учета (более характерно для обществ с иностранным капиталом). Также отдельно нужно обратить внимание, что запрещается выплачивать дивиденды в следующих случаях:
недостаточность ресурсов Общества для покрытия требований кредиторов, срок уплаты которых наступил;
если в результате выплаты дивидендов в Обществе не останется ресурсов для покрытия требований кредиторов;
Общество еще не провело расчетов с участниками, которые вышли из его состава, или правопреемниками таких участников;
участник не внес (полностью или частично) свой вклад в уставный капитал Общества.
Итак, если Общество не получает официального прибыли, то и выплата дивидендов для миноритарного участника является недостижимой мечтой.
Размер имеет значение или голосования на общем собрании
Принципиальное внимание необходимо обратить на количество голосов, принадлежащих миноритарию, поскольку Закон устанавливает несколько порогов голосов, необходимых для принятия решений на общем собрании:> 50%,> 75%, 100%. Поэтому, условно, миноритариев можно разделить на две категории: до 25% и более 25% голосов. То есть, если миноритарию принадлежит пакет долей в 25% и более, то он непосредственно влияет на пул решений, требующих 75% процентов голосов и более, а именно:
внесение изменений в устав общества, принятие решения об осуществлении деятельности обществом на основании модельного устава;
изменение размера уставного капитала общества;
принятие решений о выделении, слиянии, разделении, присоединении, ликвидации и преобразовании общества, избрании комиссии по прекращению (ликвидационной комиссии), утверждение порядка прекращения общества, порядка распределения между участниками общества в случае его ликвидации имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, утверждение ликвидационного баланса общества.
В общем можно сказать, что это не критический объем вопросов, и Общество в большинстве случаев может продолжить свою деятельность и без принятия этих решений. В отдельных случаях только вопросы внесения изменений в устав могут быть неотложными. Все вопросы, касающиеся реорганизации и ликвидации по общему правилу находятся в сфере интересов всех участников, поэтому мы берем их в счет.
Участник, владеющий 1% и более голосов, влияет на решения, которые должны приниматься единогласно:
утверждение денежной оценки неденежного вклада участника;
перераспределение долей между участниками общества;
создание других органов общества, определение порядка их деятельности;
принятие решения о приобретении обществом доли (части доли) участника;
установление ограничений в Уставе по изменению соотношения долей;
утверждение оценочной стоимости вклада в неденежной форме;
изменение срока внесения первоначального взноса участника;
определение порядка внесения дополнительных вкладов в уставный капитал (в т.ч. сроки внесения, право вносить дополнительный вклад без соблюдения пропорций долей, право только определенных участников вносить дополнительные вклады)
определение специальной (отличной от Закона) процедуры реализации преимущественного права на приобретение доли;
установление ограничений о том, что отчуждение доли (или ее части) и предоставление ее в залог допускается только с согласия других участников.
Как видим, почти все вопросы требующие 100% голосов, касаются операций с долей участника. Все для того, чтобы предотвратить старый фокус с размытием доли участника в уставном капитале. Еще до принятия Закона об ООО и ОДО размытие доли было одним из классических приемов борьбы с враждебным участником, за счет увеличения уставного капитала при помощи вклада «своего» участника, доля других пропорционально уменьшалась, в некоторых случаях и до сотой процента.
Участие в общем собрании
В соответствии со статьей 29 Закона каждый участник общества вправе присутствовать на общем собрании участников, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать по вопросам повестки дня общего собрания участников. Каждый участник имеет количество голосов, пропорционально размеру его доли в уставном капитале общества.
Общее собрание участников созывается:
1) по инициативе исполнительного органа общества;
2) по требованию наблюдательного совета общества;
3) по требованию участника или участников общества, которые на день подачи требования в совокупности владеют 10 или более процентами уставного капитала общества.
Если миноритарный участник - скандалист, то такой объем прав дает ему достаточно хороший шанс злоупотребить своим статусом участника, и устраивать шоу на общем собрании. Но реальность несколько отличается. Во-первых, участник точно должен быть осведомлен, где, когда и в какое время это собрание проходит, при том, что общество или другие участники выполнили свой долг по уведомлению о таком собрании, во-вторых, хорошо продуманная провокация работает только тогда, когда на эту провокацию реагируют, во всех других случаях это пустая трата собственного времени и усилий. В любом случае, для недопущения возможных судебных претензий со стороны участника, любые общие собрания, проводимые в Обществе, должны проводиться открыто, пусть лучше придет и поскандалит, чем Общество потом будет иметь перспективу признания решения общего собрания незаконным в судебном порядке.
Злоупотребление общими правами миноритарного участника
Каждый участник общества по общему правилу имеет право:
получать информацию о хозяйственной деятельности общества;
преимущественное право на приобретение доли (части доли) другого участника общества;
право уступить свою долю (часть доли) в уставном капитале общества возмездно или безвозмездно другим участникам общества или третьим лицам;
выйти из общества в любое время без согласия других участников;
право на дивиденды;
получать документы Общества;
право присутствовать на общем собрании участников, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать по вопросам повестки дня общего собрания участников;
требовать созыва общего собрания участников (10% в совокупности и более);
право автоматического включения собственных вопросов в повестку дня общего собрания;
право требовать проведения за счет Общества аудиторской проверки деятельности ООО (инициировать ее проведения и знакомиться с ее результатами).
Особое внимание надо уделить такому вопросу, как доступ участника к документам Общества, ведь участник может отправлять запросы с требованием предоставления доступа не из собственных интересов.
В течение 10 дней со дня поступления письменного требования участника общества исполнительный орган общества обязан предоставить такому участнику копии соответствующих документов, перечень которых также определен в ст.43 Закона. Из этих документов критическое значение имеют: документы, подтверждающие права общества на имущество, документы бухгалтерского учета, аудиторские заключения и результаты предоставления других аудиторских услуг.
Возникает вопрос: что со всем этим делать? В корпоративной войне нет победителей, есть только сторона, которая понесла меньшие потери (финансовые и эмоциональные).
Чаще всего больший поглощает меньшего путем покупки его доли в уставном капитале. Если доли почти равны - тогда корпоративный договор, гибкий инструмент урегулирования острых углов, ведь корпоративный договор - это инструмент, с которым участник может отказаться от части своих прав и не портить нервы другому.
Если оба варианта не релевантны, тогда наступает большое разнообразие тактических и стратегических решений по ведению корпоративной войны, главной целью которой будет вернуться к первым двум вариантам.
Анатолий Киселев, адвокат, руководитель корпоративной практики ЮК Legal House
_
Хотите узнать всю информацию о конкурентах и партнерах? Получите полные данные из реестров благодаря IT-решению Liga360. Узнавайте о руководителях и бенефициарах компаний, изменениях видов деятельности в госреестре, о последних тендерах и судебных решениях. Попробуйте Liga360:Руководитель уже сейчас и будьте готовы к любым рискам с контрагентами.
