Тема коммерческой тайны всегда была актуальна. При этом наибольшие риски разглашения коммерческой тайны существуют со стороны работников компании, имеющих доступ к коммерческой тайне. Это может произойти как преднамеренно (например, в рамках сговора с конкурентами), так и по неосторожности (например, путем халатного отношения к устройствам, на которых хранится коммерческая тайна; распечатки рабочих материалов на домашнем принтере, что приводит к доступу к коммерческой тайне членов семьи). В этой статье мы проанализировали общие аспекты защиты коммерческой тайны, останавливаясь на отдельных действиях компании в отношении собственных работников.
Методы защиты коммерческой тайны
По общему правилу, работодатель самостоятельно может определять круг сведений (объем информации), составляющих для него коммерческую тайну (ч. 1 ст. 36 ХКУ). Так, под коммерческой тайной понимается информация, которая:
секретна в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составляющих неизвестна и не легкодоступна для лиц, обычно имеющих дело с видом информации, к которому она принадлежит,
имеет коммерческую ценность и
была предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по сохранению ее секретности, принятых лицом, законно контролирующим эту информацию (ч. 1 ст. 505 ГКУ).
Таким образом, это может быть любая информация о структурной организации компании, финансовых показателях, поставщиках, клиентах, условиях контрактов, бизнес планах и т.д.
Указанное выше подтверждается позицией Верховного Суда по делу № 910/1759/19: «Состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, порядок их защиты определяются самостоятельно собственником или руководителем предприятия с соблюдением действующего законодательства. Элементы и составляющие системы правовой защиты коммерческой тайны должны быть задействованы и использованы в полном единстве и взаимодействии для возможности избегания утечки сведений, составляющих коммерческую тайну».
По законодательству, коммерческая тайна является объектом интеллектуальной собственности - имущественные права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну принадлежат лицу, правомерно определившему информацию коммерческой тайной, если иное не установлено договором.
Соответственно, во избежание негативных последствий, которые могут быть связаны с утечкой информации, важно четкое установление режима коммерческой тайны, что может включать следующие минимальные меры:
1. Включение положений о защите коммерческой тайны в трудовые договоры (контракты), должностные инструкции, договоры с контрагентами.
2. Подписание договора с работниками о неразглашении информации (non-disclosure agreement), который, в частности, будет содержать оговорку в силу соответствующих положений в течение существования трудовых отношений и определенный период времени после их прекращения.
3. Определение четкого перечня информации, составляющей коммерческую тайну.
4. Утверждение локальных политик/процедур о коммерческой тайне, отражающих порядок использования и распространения такой информации, относящейся к ней, а также ответственность работников за неправомерное распространение коммерческой тайны.
5. Предоставление рабочих компьютеров работникам, работающим дистанционно или установка требования осуществлять работу на облачных сервисах без сохранения такой информации на личном компьютере, например с помощью Google Disk. Установка программного обеспечения, что делает невозможным работу вредоносных программ.
6. Установка обязанности ограничить доступ к рабочему компьютеру третьих лиц, в том числе путем установки пароля или другого кода доступа, запрета использовать домашние принтеры для распечатки рабочих материалов.
При этом в судебной практике прослеживается подход, по которому просто наличие Положения об обеспечении коммерческой тайны или Перечня сведений, являющихся коммерческой тайной, не являются достаточными мерами по ее защите. В частности, по делу № 372/4550/19 работником якобы была разглашена коммерческая тайна, однако, при разрешении спора, работодатель все же не смог предоставить каких-либо доказательств по ознакомлению работника (под личную подпись) с соответствующими документами, регулирующими режим коммерческой тайны в компании. Соответственно, важно введение целостной модели защиты коммерческой тайны, которая позволит защитить компанию от утечки информации.
Таким образом, способы защиты коммерческой тайны должны быть определены и введены исключительно по усмотрению владельца бизнеса. В свою очередь, исключительное введение мер защиты коммерческой тайны в случае возникновения судебного спора может быть признано недостаточным для привлечения к ответственности нарушителя.
Виды ответственности за разглашение коммерческой тайны
В первую очередь следует отметить, что сбор, использование и разглашение коммерческой тайны являются действиями, имеющими несколько нормативное значение. Остановимся на определении разглашения. Дефиниция разглашения коммерческой тайны содержится в части 3 статьи 36 Хозяйственного кодекса Украины (далее - ХКУ) и определяется как «ознакомление другого лица без согласия лица, уполномоченного на то, со сведениями, которые в соответствии с законом составляют коммерческую тайну, лицом, которому эти сведения были доверены в установленном порядке или стали известны в связи с исполнением служебных обязанностей, если это причинило или могло причинить вред субъекту хозяйствования». Практически аналогичное определение разглашения коммерческой тайны содержится в статье 17 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции».
Учитывая часть 6 статьи 36 ХКУ за «неправомерный сбор, разглашение или использование сведений, являющихся коммерческой тайной, виновные лица несут ответственность, установленную законом».
В настоящее время действующим законодательством определены две формы защиты нарушенных прав на коммерческую тайну - судебная и административная:
Защита нарушенных прав на коммерческую тайну в пределах административной формы осуществляется Антимонопольным комитетом Украины (далее - АМКУ). Предпосылки для этого определены Законом Украины «О защите от недобросовестной конкуренции», одним из проявлений недобросовестной конкуренции определяет разглашение коммерческой тайны (статья 17). Следует отметить, что практика рассмотрения таких категорий дел АМКУ незначительна, в частности, сейчас принято только одно решение Временной административной коллегии АМКУ №30-р/тк от 13 декабря 2018 года в этой сфере.
Согласно источникам открытой информации, недавно АМКУ инициировало новое расследование против НПЦ «Борщаговский химико-фармацевтический завод» по признакам совершения нарушения в виде неправомерного сбора коммерческой тайны по жалобе компании «Дарница». Это связано с тем, что НПЦ «Борщаговский химико-фармацевтический завод» - конкурент компании «Дарница» - в тексте отзыва указал информацию о ней, в частности, сведения о импортируемых компанией активных фармацевтических ингредиентах. Компания «Дарница» отмечает, что не давала конкуренту разрешения на получение, разглашение или использование иным образом информации, содержащей коммерческую тайну, и считает, что эта информация была получена противоправным способом. По состоянию на дату опубликования данной статьи решения по данному делу пока нет.
Судебная форма защиты предусматривает наступление гражданско-правовой, дисциплинарной, административной или уголовной ответственности в зависимости от производства:
Гражданско-правовая ответственность в форме возмещения ущерба
Нанесение ущерба по общему правилу трудно доказывать в суде, а специфика коммерческой тайны лишь усложняет эту задачу. Установлена ??позиция Верховного Суда, согласно которой применение такого вида ответственности возможно при наличии четырех условий состава правонарушения, а именно гражданского (хозяйственного) правонарушения: 1) противоправного поведения лица (должника); 2) ущерб, причиненный таким лицом; 3) причинной связи между противоправным поведением лица и ущербом; 4) вины лица, причинившего ущерб, в том числе установление мер, предпринятых кредитором для получения такой выгоды. При отсутствии одного из элементов состава гражданского правонарушения ответственность посредством возмещения ущерба не наступает.
Особенно трудны дела, в которых истец просит возместить ущерб в форме упущенной выгоды. В частности, согласно позиции Верховного Суда, изложенной в постановлении от 07 июня 2022 года по делу № 910/15998/20, в таком случае необходимо доказывать факт нарушения права истца (разглашение информации, составляющей коммерческую тайну и потенциальные вредные последствия), реальность возможности получения упущенной выгоды и размер упущенной выгоды.
Дисциплинарная ответственность
Кодексом законов о труде (далее - КЗоТ) не урегулирован вопрос ответственности за разглашение коммерческой тайны, единственное упоминание коммерческой тайны касается того, что условия ее неразглашения и ответственность за их нарушение относится к существенным условиям трудового договора в условиях упрощенного режима регулирования трудовых отношений. Однако, в случае утверждения положения о коммерческой тайне, внесении отдельного раздела в уставные документы, трудовые договоры (контракты) и должностные инструкции ее разглашение можно рассматривать как нарушение трудовой дисциплины и налагать дисциплинарные взыскания в виде выговора или увольнения, предусмотренные статьей 147 КЗоТ.
Также обращаем внимание, что учитывая постановление Верховного Суда от 24 января 2022 года по делу № 343/1678/19 «для правомерного наложения дисциплинарного взыскания работодателем необходимо наличие совокупности таких условий: нарушение должно касаться только тех обязанностей, которые являются составляющими трудовой функции работника либо вытекают из правил внутреннего трудового распорядка». Поэтому очень важно указывать условия неразглашения коммерческой тайны в трудовом договоре с работниками.
Отдельно следует учитывать, что согласно постановлению Верховного Суда от 18 сентября 2019 года по делу № 359/10185/16-ц основанием для наложения дисциплинарного взыскания является дисциплинарный проступок, составляющими которого являются «действия (бездействие) работника, нарушение или ненадлежащее исполнение возложенных на работника трудовых обязанностей, вина работника, наличие причинной связи между действиями (бездействием) и нарушением или ненадлежащим исполнением возложенных на работника трудовых обязанностей. Недоказанность хотя бы одного из этих частей исключает наличие дисциплинарного проступка». При этом именно на работодателе лежит обязанность предоставить доказательства фактов виновного совершения работником дисциплинарного проступка.
Административная ответственность
Частью 3 статьи 164-3 Кодекса Украины об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за разглашение коммерческой тайны, а также другой конфиденциальной информации с целью причинения вреда деловой репутации или имуществу другого предпринимателя. Санкция за указанное правонарушение состоит в наложении штрафа от девяти до восемнадцати необлагаемых налогом минимумов доходов граждан.
Уголовная ответственность
Статьей 232 Уголовного кодекса Украины предусмотрен следующий состав уголовного правонарушения - умышленное разглашение коммерческой, банковской тайны или профессиональной тайны на рынках капитала и организованных товарных рынках без согласия ее владельца лицом, которому эта тайна известна в связи с профессиональным или служебным действием по корыстным или другим личным мотивам и причинило существенный вред субъекту хозяйственной деятельности. Санкцией является наложение штрафа от одной тысячи до трех тысяч не облагаемых налогом минимумов доходов граждан с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
Однако из анализа судебной практики следует, что за весь период существования этой статьи вынесен только один оправдательный приговор по ней и ни одного обвинительного.
Следовательно, действующим законодательством предусмотрена судебная и административная формы защиты нарушенных прав на коммерческую тайну. Ответственность за разглашение коммерческой тайны может быть гражданско-правовой, дисциплинарной, административной и уголовной. То есть предприятие, права которого нарушены разглашением коммерческой тайны, имеет альтернативные пути для защиты и привлечения нарушителя к ответственности.
Вывод. В целях успешного развития и защиты бизнеса от неправомерной утечки информации, именно владельцы компаний, прежде всего, должны ввести четкие и действенные способы защиты коммерческой тайны.
Яна Вергун, юрист ЮФ «Правовой Альянс»
Дария Гулевская, младший юрист ЮФ «Правовой Альянс»
Где искать судебные решения по юридическим и физическим лицам? Как быстро просмотреть информацию обо всех компаниях, упоминаемых в судебном решении? LIGA360 предоставляет самую большую базу дел для юристов и адвокатов. Заказывай прямо сейчас.
