Новый закон о финансовом мониторинге, он же – Закон Украины О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения», достаточно серьёзно взбудоражил как тех, кто должен докладывать о подозрительных финансовых операциях (субъекты финмониторинга), так и тех, на кого субъекты должны стучать – своих клиентов (неограниченный круг лиц).
Основная причина тревоги вызвана десятикратно увеличенными штрафами за нарушение правил идентификации своих клиентов и проведением первичного финансового мониторинга новым и не совсем понятным риск-ориентированным подходом, расширенным списком субъектов финмониторинга, а также рядом других интересных изменений, о которых поговорим далее. Активные клиенты банков уже успели на себе ощутить нововведения, особенно те, у кого есть много наличных, но мало источников происхождения средств.
КРАТКИЙ БРИФ В ФОРМАТЕ БЫЛО/СТАЛО
Пороговая сумма проверки финансовой операции:
БЫЛО: 150 000 грн.
СТАЛО 400 000 грн.
Количество критериев оценки пороговой финансовой операции:
БЫЛО: 17 критериев + внутренний фин. мониторинг
СТАЛО: 4 критерия + риск ориентированный подход (73 критерия)
Обязательная идентификация, при денежных переводах в наличной форме
БЫЛО: от 15 000 гривен
СТАЛО: от 5 000 гривен
Расширен перечень субъектов фин. мониторинга, добавлены:
- субъекты хозяйствования, осуществляющие консультирование по вопросам налогообложения;
- лица, оказывающие услуги по созданию, обеспечение деятельности или управления юридическими лицами;
- поставщик услуг, связанных с оборотом виртуальных активов.
Обязательная надлежащая проверка (идентификация + верификация) при:
- осуществлении переводов (в том числе международных) без открытия счета на сумму, равную или превышающую 30 000 гривен, или сумму, эквивалентную указанной сумме, в том числе в иностранной валюте
- проведении финансовой операции с виртуальными активами на сумму, равную или превышающую 30 000 гривен
Штраф до 10% общего годового оборота, но не более 135 150 000 грн. за необеспечение надлежащей организации и проведения первичного финансового мониторинга, отсутствие надлежащей системы управления рисками, повторное невыполнение требований субъектов государственного финансового мониторинга об устранении выявленных нарушений и / или о принятии мер по устранению причин, способствовавших их совершению. Практически десятикратно увеличенные штрафы по всем остальным видам нарушений: идентификация, верификация, непредставление или несвоевременное представление информации в Госфинмониторинг и многое другое.
РИСК-ОРИЕНТИРОВАННЫЙ ПОДХОД К КЛИЕНТАМ
Напомним, что критериев рисковых пороговых финансовых операций (при сумме 400 тыс. грн. и более) стало всего 4:
1) зачисление или перевод средств, предоставление или получение кредита (займа), осуществление других финансовых операций в случае, если хотя бы один из участников финансовой операции или банк такого участника находится в Иране или Северной Корее (страны, не выполняющие рекомендации FATF)
2) финансовые операции с публичными деятелями;
3) финансовые операции по переводу средств за границу, в том числе, государств, отнесенных Кабинетом Министров Украины к оффшорным зонам;
4) финансовые операции с наличными (внесение, перевод, получение средств).
При этом появилось понятие «подозрительная» финансовая операция, без каких-либо пороговых сумм, и 70+ критериев рисковости, по которым такая финансовая операция может быть признана подозрительной.
Критериев рисковости очень много, детальней с ними можно ознакомиться в Положении об осуществлении банками финансового мониторинга, утвержденного Постановлением Правления Национального банка от 19 мая 2020 года № 65.
Вкратце, риск-ориентированный подход предполагает:
- Комплексную оценку клиента на основании рисковых индикаторов, присвоение степени рисковости. Чем выше уровень риска, присвоенный клиенту, тем больше внимания будет банк уделять мониторингу такого клиента.
- Скорринг-система. Уровень риска зависит от следующих основных параметров: принадлежности к политически значимым лицам, социального статуса, уровня доходов и финансового состояния – видов и объемов операций, которые планирует проводить клиент. Банки обязаны установить высокий уровень риска клиентам, которые работают с криптовалютами, клиентам, которых банк подозревает в отмывании средств, которые подозреваются в фиктивном бизнесе.
СУБЪЕКТЫ ФИНАНСОВОГО МОНИТОРИНГА
Условно разделить субъектов первичного финансового мониторинга (СПФМ) можно на две категории: hard СПФМ, к которым применяются все правила и процедуры финмониторинга без соболезнований и поблажек, и light СПФМ, которые вроде как должны следовать всем правилам тоже, но со звездочкой в виде некоторых поблажек.
Категория hard СПФМ:
- банки;
- все субъекты хозяйствования, предоставляющие финансовые услуги;
- поставщики услуг, связанных с оборотом виртуальных активов;
- юридические лица, которые по своему правовому статусу не являются финансовыми учреждениями, но предоставляют отдельные финансовые услуги.
Категория light СПФМ — это специально определенные субъекты первичного финансового мониторинга:
а) субъекты аудиторской деятельности;
б) бухгалтеры, субъекты хозяйствования, предоставляющие услуги по бухгалтерскому учету;
в) субъекты хозяйствования, осуществляющие консультирование по вопросам налогообложения;
г) адвокатские бюро, адвокатские объединения и адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность индивидуально;
г) нотариусы;
д) субъекты хозяйствования, которые предоставляют юридические услуги;
е) лица, оказывающие услуги по созданию, обеспечению деятельности или управления юридическими лицами;
е) субъекты хозяйствования, которые предоставляют посреднические услуги при осуществлении операций по купле-продаже недвижимого имущества, а также субъекты хозяйствования, которые предоставляют за вознаграждение консультационные услуги, связанные с куплей-продажей недвижимого имущества;
ж) субъекты хозяйствования, осуществляющие торговлю за наличные драгоценными металлами и драгоценными камнями и изделиями из них;
з) субъекты хозяйствования, которые проводят лотереи и/или азартные игры.
Специально определённые субъекты СПФМ освобождены от обязательств по:
- обеспечению в соответствии с установленными требованиями надлежащей организации и проведения первичного финансового мониторинга
- обеспечению регистрации финансовых операций, подлежащих финансовому мониторингу, в частности с использованием средств автоматизации;
- хранению (таким образом, чтобы оперативно предоставлять по запросу соответствующих органов, и в объеме, достаточном для восстановления информации о конкретных финансовых операций) документов (в том числе электронных), их копий, записей, данных, информации о мерах, принятых во исполнение требований в сфере предотвращения и противодействия, в том числе по осуществлению надлежащей проверки клиентов (в том числе идентификации и верификации представителей клиентов, установление их полномочий), а также лиц , которым СПФМ было отказано в установлении деловых отношений и / или проведении финансовых операций, а также всех документов, касающихся деловых отношений (проведения финансовой операции) с клиентом, не менее пяти лет после прекращения деловых отношений с клиентом или завершения разовой финансовой операции без установления деловых отношений с клиентом в части выявления, регистрации и хранения информации о пороговых финансовых операций.
Кроме того, нотариусы, адвокатские бюро, адвокатские объединения, адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность индивидуально, лица, оказывающие юридические услуги, могут не выполнять обязанности по осуществлению надлежащей проверке клиента и не сообщать Госфинмониторингу о своих подозрениях в случае предоставления услуг по защите клиента, представительства его интересов в судебных органах и по делам досудебного урегулирования споров или предоставления консультаций по защите и представительству клиента.
СПФМ обязан встать на учет как СПФМ в Госфинмониторинге.
КТО ОТВЕЧАЕТ ЗА ФИНМОНИТОРИНГ
Субъект хозяйствования, который является СПФМ, обязан назначить сотрудника, который будет ответственным за проведение финансового мониторинга (ответственный сотрудник). Такой ответственный сотрудник назначается на должность на уровне руководства и должен иметь безупречную деловую репутацию и соответствовать квалификационным требованиям.
Квалификационные требования устанавливаются государственным органом, который выполняет функции государственного регулирования и надзора за соответствующим СПФМ. При этом требования практически одинаковые и их можно обобщить следующим образом:
- безупречная деловая репутация;
- определенный опыт работы в соответствующей сфере деятельности СПФМ или в сфере предотвращения и противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения);
- знание государственного языка;
- для профессиональных участников рынка ценных бумаг добавляется еще и сертификат о праве осуществления профессиональной деятельности на фондовом рынке.
СПФМ обязан принимать меры для обеспечения прохождения ответственным сотрудником обучения в сфере предотвращения и противодействия отмыванию средств в течение трех месяцев со дня его назначения, а также повышение квалификации ответственного работника путем прохождения обучения не менее одного раза в три года на базе соответствующего учебного заведения.
Ответственный работник при выполнении функций по вопросам проведения финансового мониторинга независим в своей деятельности, подотчетен только руководителю СПФМ и обязан не реже одного раза в месяц информировать в письменной форме руководителя о выявленных финансовых операциях, подлежащих финансовому мониторингу, и мерах, принятых, в частности, для:
- обеспечения проведения первичного финансового мониторинга;
- разработки и обновления внутренних документов по вопросам финансового мониторинга;
- подготовки персонала по выполнению требований закона путем проведения образовательной и практической работы.
ВСТАТЬ НА УЧЕТ
В течение трех рабочих дней с даты назначения работника, ответственного за проведение финансового мониторинга, но не позднее дня проведения первой финансовой операции (даты установления деловых отношений с клиентом) становятся на учет в Госфинмониторинге как субъекты:
- банки, страховщики (перестраховщики), страховые (перестраховочные) брокеры, кредитные союзы, ломбарды и другие финансовые учреждения;
- платежные организации, участники или члены платежных систем;
- товарные и другие биржи, которые проводят финансовые операции с товарами;
- профессиональные участники фондового рынка (рынка ценных бумаг), кроме лиц, осуществляющих деятельность по организации торговли на фондовом рынке;
- операторы почтовой связи, другие учреждения, оказывающие услуги по переводу средств (почтового перевода) и осуществления валютных операций;
- филиалы или представительства иностранных субъектов хозяйственной деятельности, которые предоставляют финансовые услуги на территории Украины;
- поставщик услуг, связанных с оборотом виртуальных активов;
- другие юридические лица, которые по своему правовому статусу не являются финансовыми учреждениями, но предоставляют отдельные финансовые услуги;
- а также специально определённые субъекты: субъекты аудиторской деятельности, бухгалтеры, субъекты хозяйствования, предоставляющих услуги по бухгалтерскому учету, субъекты хозяйствования, осуществляющие консультирование по вопросам налогообложения, лица, оказывающие услуги по созданию, обеспечению деятельности или управлению юридическими лицами.
Не позднее дня проведения первой финансовой операции (даты установления деловых отношений с клиентом) становятся на учет в Госфинмониторинге как субъекты специально определенные субъекты, осуществляющие свою деятельность единолично, без образования юридического лица:
- субъекты аудиторской деятельности;
- бухгалтеры, субъекты хозяйствования, предоставляющих услуги по бухгалтерскому учету;
- субъекты хозяйствования, осуществляющие консультирование по вопросам налогообложения;
- лица, оказывающие услуги по созданию, обеспечению деятельности или управлению юридическими лицами.
Не позднее дня установления деловых отношений с клиентом (проведение финансовой операции) при необходимости:
- адвокатские бюро, адвокатские объединения и адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность индивидуально;
- нотариусы;
- субъекты хозяйствования, которые предоставляют юридические услуги;
- субъекты хозяйствования, которые предоставляют посреднические услуги при осуществлении операций по купле-продаже недвижимого имущества, а также субъекты хозяйствования, которые предоставляют за вознаграждение консультационные услуги, связанные с куплей-продажей недвижимого имущества;
- субъекты хозяйствования, осуществляющие торговлю за наличные драгоценными металлами и драгоценными камнями и изделиями из них;
- субъекты хозяйствования, которые проводят лотереи и / или азартные игры.
КАК ОТЧИТЫВАТЬСЯ
Порядок подачи информации, которая может быть связана с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступных путем устанавливается:
- НБУ – для банков;
- КМУ – для остальных СПФМ.
СПФМ запрещено уведомлять лиц, относительно которых подается информация, о такой подаче. При этом, если нотариусы, адвокаты, адвокатские бюро и объединения, лица, оказывающие юридические услуги, пытаются отговорить клиента от осуществления деятельности с нарушением законодательства, это не является нарушением указанного ограничения.
01 января 2021 года вступило в силу Постановление КМУ «Некоторые вопросы организации финансового мониторинга» утверждающее Порядок, который определяет механизм предоставления СПФМ в Госфинмониторинг информации, необходимой для постановки их на учет в качестве субъектов и снятия с учета / обновления на учете, регистрации и предоставления информации о финансовых операциях, подлежащих финансовому мониторингу, другой информации, которая может быть связана с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, финансированием терроризма и финансированием распространения оружия массового уничтожения.
П. 4 указанного порядка устанавливает, что подача любой информации в Госфинмониторинг осуществляется в электронной форме в единой информационной системы с использованием составляющих е кабинета: личного кабинета или прикладного программного интерфейса. Однако, на сегодняшний момент законодательная база для начала работы е-кабинета еще не готова и субъекты не имеют доступа к личным кабинетам.
То есть, порядок подачи какой-либо информации остается старый – субъект подает ее в бумажной форме путем направления заполненной визуальной формы уведомления по почте с уведомлением о вручении почтового отправления или вручением под расписку (абз. 4 п. 4 Порядка). Госфинмониторинг даже опубликовал пресс-релиз, в котором подчеркнул, что субъекты обязаны предоставлять информацию в электронном или бумажном виде в соответствии с требованиями действующих нормативно-правовых актов, в частности Инструкции по заполнению форм учета и предоставления информации, связанной с осуществлением финансового мониторинга, утвержденной приказом Министерства финансов Украины от 29.01.2016 № 24 и Порядка электронного взаимодействия субъектов первичного финансового мониторинга и Государственной службы финансового мониторинга Украины, утвержденного приказом Министерства финансов Украины от 24.11.2015 № 1085.
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
Если субъект первичного финмониторинга (его уполномоченное (должностное) лицо) не выполняет (ненадлежащим образом выполняет) требования законодательства, то к нему применяют такие меры воздействия в течении шести месяцев со дня выявления нарушения, но не позднее чем через три года со дня его совершения:
1) письменное предупреждение;
2) аннулирование лицензии и / или других документов, предоставляющих право на осуществление деятельности, в связи с осуществлением которой у лица возникает статус субъекта первичного финансового мониторинга, в установленном законодательством порядке;
3) возложение на субъекта первичного финансового мониторинга обязанности отстранения от работы должностного лица такого субъекта первичного финансового мониторинга;
4) штраф;
5) заключение письменного соглашения с субъектом первичного финансового мониторинга, по которому субъект первичного финансового мониторинга обязуется уплатить определенное денежное обязательство и принять меры для устранения и / или недопущения в дальнейшей деятельности нарушений требований законодательства в сфере предотвращения и противодействия , обеспечить повышение эффективности функционирования и / или адекватности системы управления рисками и т.п. (далее - соглашение об урегулировании последствий совершения нарушения законодательства в сфере предотвращения и противодействия).
За одно нарушение не может быть применено более одного меры воздействия.
Законом предусмотрено 14 нарушений, за которые могут быть наложены штрафы – от 51 000,00 грн (3 тысячи необлагаемых минимумов доходов граждан) до 1 700 000,00 грн.
Расчет суммы штрафа в случае совершения двух и более видов нарушений осуществляется путем добавления размеров штрафов за каждый вид нарушения.
При этом максимальная сумма штрафа ограничена:
1) для СПФМ, которые являются финансовыми учреждениями – 10 процентов общего годового оборота, но не более 135 150 000,00 грн;
2) для других СПФМ – двукратного объема выгоды, полученной СПФМ в результате совершения нарушения, а если сумма такой выгоды не может быть определена, – 27 030 000,00 грн.
Решение (постановление) субъекта государственного финансового мониторинга (его уполномоченного должностного лица) о применении к СПФМ мер воздействия вступает в силу с дня, следующего за днем принятия такого решения (постановления).
СТАТИСТИКА ВМЕСТО ВЫВОДОВ
Статистика за 2020 год очень показательна.
Сообщение о финансовых операциях, которые взяты на учет (по видам субъектов первичного финансового мониторинга):
От банковских учреждений: 4 675 432
От небанковских финансовых учреждений и организаций: 49 571
От специально определенных субъектов первичного финансового мониторинга: 534.
534 операции за год от спец. субъектов финмониторинга против 4,6 миллиона операций от банков. Такая диспропорция может говорить о двух вещах: либо вся сомнительная деятельность ведется исключительно через банки, либо требования о постановке на учет и рапортованию на своих клиентов в Госфинмониторинг попросту не нашли отображения в реальности и не выполняются.
Анатолий Киселев, адвокат, младший партнер ЮК Legal House
Алена Оленич, юрист ЮК Legal House
