Продолжая тенденцию последних нескольких лет, 2020 год был плодотворным в сфере антимонопольного и конкурентного права. Размеры штрафов, которые накладываются Антимонопольным комитетом Украины ("АМКУ", "Комитет"), и количество новых расследований, которые начинает регулятор, ежегодно растут. В то же время, справедливо отметить, что повышается и качество расследования дел АМКУ, и, без сомнения, углубляется экспертиза регулятора в самых разнообразных рынках и индустриях.
Бесспорно, пандемия COVID-19 осуществила огромное влияние на повышение активности АМКУ в 2020 году. С самого начала пандемии Комитет пристально следит за социально значимыми рынками, а их игроки, как никогда раньше, вынуждены были быстро адаптироваться к новой реальности, пытаясь не нарушать антимонопольное законодательство.
Ниже представлен краткий обзор громких антимонопольных дел 2020 года, тенденции в сфере антимонопольного и конкурентного права, и наши ожидания на 2021 год.
|
Тимур Бондарев |
Картели
В ноябре 2020 года АМКУ оштрафовал ведущего международного производителя лекарственных средств Ново Нордиск и его дистрибьюторов в Украине на общую сумму около 190 млн. грн. АМКУ обвинил производителя и его дистрибьюторов в том, что последние, по его мнению, согласовали свои действия с целью необоснованного завышения отпускных цен на лекарственные средства производства группы Ново Нордиск.
Стоит отметить, что рынок фармацевтики традиционно находится в фокусе внимания АМКУ. Напомним, что АМКУ уже было рассмотрено несколько дел, в которых Комитетом было наложено штрафы за то же нарушение на других известных международных производителей лекарственных препаратов и их дистрибьюторов.
Сговоры во время публичных закупок
В июле 2020 года АМКУ обвинил компанию корпорации "УКРБУД" - ООО "БК "Укрстроймонтаж" и другую строительную компанию - ЧАО "Укрэнергомонтаж" в сговоре на торгах, наложив штраф в общем размере около 117 млн. грн. Указанные компании участвовали в процедурах закупок по отбору подрядчика для строительства объектов в Чернобыле, общая стоимость которых составляла более 1 млрд. грн. Кроме наложения штрафов, Комитет лишил ответчиков права участвовать в публичных закупках на протяжении 3 лет.
Напомним, в прошлом году Комитет наложил на компанию из корпорации "УКРБУД" - ООО "Северо-украинский строительный альянс" и ООО "Спецбуд-Плюс" штраф на общую сумму более 260 млн. грн. также обвинив компании в сговоре на торгах.
В октябре 2020 года за аналогичное нарушение АМКУ наложил штраф более 70 млн. грн. на ООО "ИНТЕРПАЙП УКРАИНА" и других производителей запчастей для железнодорожного транспорта. Заказчиком торгов выступали филиалы АО "Укрзализныця", а ожидаемая стоимость процедур закупок составляла около 700 млн. грн. По данному делу АМКУ также лишил ответчиков права участвовать в публичных закупках на протяжении 3 лет.
|
Анастасия Панчак |
Злоупотребление монопольным положением
В конце 2020 года АМКУ оштрафовал 18 облгазов на общую сумму более 380 млн. грн., которые входят в состав Группы РГК Дмитрия Фирташа. Комитет указал, что облгазы злоупотребляли своим монопольным положением на рынке комплексных услуг по распределению природного газа, выдвигая дополнительные требования к субъектам хозяйствования во время тендерных закупок.
Напомним, что в 2019 году АМКУ также оштрафовал облгазы на сумму около 278 млн. грн. за злоупотребление монопольным положением. Тогда Комитет указал, что облгазы неправомерно доначисляли потребителям объемы использованного ими природного газа, и обязал ответчиков осуществить перерасчет.
В конце 2020 года АМКУ также оштрафовал крупнейший энергетический холдинг Украины - группу ДТЭК (в составе АО "ДТЭК Западэнерго" и ООО "Д.Трейдинг") на общую сумму около 275,2 млн. грн. за злоупотребление монопольным положением на Бурштынском энергоострове. По мнению АМКУ, АО "ДТЭК Западэнерго", в частности, устанавливало в заявках на продажу электрической энергии на РСВ ("рынок на сутки вперед") завышенные и экономически необоснованные цены, а ООО "Д.Трейдинг", в частности, устанавливало в двусторонних договорах привязку цен на электрическую энергию к ценам, которые сформировались на РСВ.
|
Эдем Менситов |
Контроль за концентрациями
В целом, 2020 год не отметился большим количеством громких сделок или же рекордными многомилионными штрафами за концентрации без разрешения АМКУ, наблюдавшихся в прошлом году. Однако следует обратить внимание на некоторые сделки, которые все же вызвали интерес как со стороны рынка, так и со стороны самого Комитета.
В начале 2020 года Комитетом были предоставлены разрешения международным инвесторам на концессию активов в морских портах Ольвия и Херсон, ставших первыми реализованными проектами в рамках данной формы государственно-частного сотрудничества в Украине.
В августе 2020 года АМКУ предоставил НАК "Нафтогаз Украины" разрешения на передачу Нафтогазу полномочий по управлению корпоративными правами нескольких государственных ТЭЦ. В то же время, предоставленные разрешения были обременены некоторыми обязательствами.
В октябре 2020 года после более чем года размышлений АМКУ разрешил компании Метинвест (группа СКМ Рината Ахметова) приобрести контроль над девятью угольными предприятиями, среди которых крупнейший в Украине производитель коксующегося угля - Шахтоуправление Покровское.
В декабре 2020 года после почти полтора года рассмотрения дела о концентрации АМКУ разрешил глинодобывающему бизнесу группы СКМ Рината Ахметова приобрести, хотя и с определенными условиями, акции АО "Часовоярский Огнеупорный Комбинат". С целью смягчения потенциального негативного влияния концентрации на рынок огнеупоров (огнеупорных изделий и материалов), АМКУ обязал участников в течении пяти лет продавать не менее половины основной продукции третьим лицам.
Также в декабре АМКУ предоставил разрешение ООО "ЛВН Лимитед" (группа Nemiroff) на приобретение активов Немировского спиртзавода ГП "Укрспирт". Это решение стало первым разрешением на концентрацию в рамках процесса приватизации объектов спиртовой отрасли.
COVID-19
В разгар пандемии COVID-19 органы АМКУ начали проводить ежедневный мониторинг цен на социально значимые товары и услуги. В результате, АМКУ предоставил рынку ряд обязательных к рассмотрению рекомендаций относительно воздержания от экономически необоснованного повышения цен или создания искусственного дефицита товаров (услуг), а именно относительно:
производства и реализации продуктов питания;
фармацевтики и аптечных сетей;
услуг операторов мобильной связи;
услуг пассажирских авиаперевозок, и
относительно воздержания от распространения ложной (неточной информации) для привлечения потребителей про антисептические или дезинфекционные свойства средств, которые якобы способны уничтожать вирусы, в том числе и COVID-19.
Однако не обошлось и без ряда начатых АМКУ расследований, исследований рынков, а также завершенных антимонопольных дел, которые закончились для компаний штрафными санкциями.
Недобросовестная конкуренция
Интересная практика формировалась относительно недобросовестной конкуренции, не обошлось и без нескольких довольно громких дел, которые рассмотрел АМКУ в 2020 году:
ООО "Волыньгаз сбыт" было оштрафовано АМКУ на сумму более 55 млн. грн. за распространение в интернете информации относительно стоимости газа, чем, по мнению АМКУ, общество вводило в заблуждение потребителей.
АМКУ оштрафовал нескольких "молочников" на сумму около 30 млн. грн. за использование названия "сладкосливочное масло" на продукции, содержащей немолочные и растительные жиры, таким образом якобы вводя в заблуждение потребителей. А в декабре еще шестерых производителей молочной продукции оштрафовали на более чем 111,5 млн. грн. за маркировку "маслом" смесей с неизвестными составляющими.
Производителя лекарственного средства "Декасан" за попытки, по мнению АМКУ, ввести в заблуждение украинцев оштрафовали на более чем полмиллиона гривен, а производителя препарата "Протефлазид®" - "ООО НВК "Экофарм" - на более чем 3,2 млн. грн. Кроме того, за плагиат упаковки "Цитрамон" Комитет оштрафовал Фармацевтическую компанию "Здоровье" на более 10 млн. грн.
Международная компания Viacom International Inc. (США), которая с 1995 года производит и распространяет детский развлекательный контент в Украине и других странах мира на канале NICKELODEON, обратилась в АМКУ за защитой от недобросовестной конкуренции. Оказалось, что в Украине действовало ООО "Детское телевидение Украины", которое использовало обозначения "NIKI kids" и "NIKI junior". Такие обозначения были похожи до степени смешения с ТМ NICK, NICK JR. и NICKELODEON, что приводило к смешению деятельности ООО "Детское телевидение Украины" с деятельностью Viacom International Inc. АМКУ оштрафовал ООО "Детское телевидение Украины" за неправомерное использование обозначений на сумму 80 тыс. грн. и обязал ответчика устранить нарушение.
В АМКУ обратилась компания Yakaboo, один из самых больших книжных интернет-магазинов Украины. По мнению компании, некоторые участники рынка и их представители распространяли в сети Facebook информацию, которая дискредитировала и вредила деловой репутации Yakaboo, в частности, побуждая других участников рынка к бойкоту компании. Территориальное отделение АМКУ признало наличие в действиях ответчиков признаков нарушения и предоставило обязательные к рассмотрению рекомендации относительно необходимости воздерживаться от распространения сведений дискредитирующего характера, а также воздержание от побуждения других лиц к бойкоту компании Yakaboo.
Практика демонстрирует, что все чаще в АМКУ обращается бизнес с целью защитить собственные права именно по собственной инициативе с надеждами на комплексное рассмотрение дела, учитывая опыт и практику ведомства. Более того, практика последних лет демонстрирует, что рассмотрение дел в АМКУ происходит быстрее по сравнению с судебными органами, а решения Комитета временами значительно эффективнее.
Конкурентно-антимонопольная реформа
Введение антимонопольной реформы является крайне актуальным вопросом для Украины уже последние несколько лет. В конце 2020 года АМКУ завершил работу над предложениями касательно законопроекта о конкурентно-антимонопольной реформе (№2730 от 14.01.2020). Законопроект предусматривает изменение в антимонопольном законодательстве Украины с целью приближения к праву ЕС, в частности, касательно:
контроля за концентрациями (исключение финансовых показателей продавца при расчете пороговых показателей);
усиления полномочий АМКУ при проведении проверок;
усиления процессуальных прав участников дела;
внедрения процедуры leniency and settlement;
солидарной ответственности по уплате штрафов, и тому подобнее.
Принятие данного закона является одним из самых приоритетных заданий Верховной Рады Украины на 2021 год. Безусловно, приняв закон, антимонопольное законодательство Украины и стандарты расследований органами АМКУ приблизятся к лучшим стандартам ЕС.
2021 год: ожидания и ключевые советы
Наш опыт показывает, что АМКУ из года в год продолжает акцентировать свое внимание на интеллектуально сложных делах, в то же время уделяя достаточно внимания социально значимым рынкам. Создается впечатление, что украинское антимонопольное ведомство владеет достаточным арсеналом для раскрытия самых сложных картелей и злоупотреблений монопольным положением, идеально "отшлифовав" методы доказывания сговоров на торгах, а выявление многочисленных нарушений в сфере недобросовестной конкуренции - вообще не составляет труда для АМКУ.
Мы ожидаем, что в 2021 году фокус внимания АМКУ будет прикован к рынкам энергетики, фармацевтики, транспорта и инфраструктуры, и ритейла. Безусловно, в 2021 году АМКУ также будет продолжать тщательный надзор за ценообразованием на социально значимых рынках в связи з продолжением пандемии COVID-19.
Напомним, что АМКУ имеет довольно широкие полномочия, привлекая компании к ответственности за нарушение конкурентного законодательства. Так, за совершение антиконкурентных согласованных действий или злоупотребления монопольным положением - штраф АМКУ может достигать 10% от чистого дохода компании, а за нарушения в сфере недобросовестной конкуренции - до 5%. Так называемые "информационные нарушения" (за непредоставление информации, предоставление информации в неполном объеме, недостоверной информации по требованию органов АМКУ) угрожают наложением штрафа до 1%.
Однако полномочия АМКУ не заканчиваются только наложением штрафов. Среди прочего АМКУ уполномочен лишить компанию права принимать участие в публичных закупках, если последняя обвиняется ведомством в сговоре во время публичных закупок. Напомним также, что в 2019 году Комитет впервые за долгое время вернулся к использованию такого типа ответственности, как принудительное разделение субъекта хозяйствования (относительно группы Ostchem).
Наш опыт позволяет нам предоставить следующие советы бизнесу с целью минимизации антимонопольных рисков в 2021:
наличие комплексной антимонопольной политики компании - это требование современных условий введения бизнеса, а не желательная мера или прихоть юристов;
уже на этапе исследования рынка АМКУ, отвечая на информационные запросы Комитета, следует готовить обоснованную экономико-правовую позицию с учетом того, что дальше АМКУ может начать расследование по делу;
приобретая или продавая бизнес, необходимо обязательно проверить требования относительно осуществления концентраций (в т.ч. в прошлом);
любая рекламная кампания должна быть детально проанализирована на предмет возможных антимонопольных рисков.
Тимур Бондарев, управляющий партнер, руководитель практики антимонопольного права Arzinger, адвокат
Анастасия Панчак, юрист практики антимонопольного права Arzinger
Эдем Менситов, юрист практики антимонопольного права Arzinger
Кризис - время изучить навыки риск-менеджмента. Попробуйте новый инструмент для управления рисками и возможностями от ЛІГА:ЗАКОН. Проводите мониторинг правового и информационного поля, бизнес-разведку про деятельность конкурентов и партнеров, обсуждайте и совместно с командой определяйте интенсивность влияния на вашу компанию и вероятность последствий в экосистеме LIGA360.
