|
Мониторинг торгово-экономических санкций и контроль их применения является одной из наиболее сложных сфер комплаенса. Безусловно, каждая компания, которая ведет активную внешнеэкономическую деятельность, в конце концов сталкивается с проблемой, когда в отношении потенциальных клиентов, партнеров, контрагентов или же самой компании, ее должностных лиц могут быть применены международные санкции. В настоящее время остается актуальным вопрос: что нужно сделать, чтобы не столкнуться с проблемой санкций, избежать остановки платежей и тем самым не испортить репутацию компании как партнера.
В данной статье будут раскрыты следующие вопросы:
суть санкционных списков;
с какого момента начинать внедрение системы санкционного комплаенса;
первые шаги компании в формировании санкционного комплаенса;
пути избежания негативных последствий в условиях санкционного среды.
На сегодня существуют основные санкционные списки: санкции ООН (принятые СБ ООН), санкции США (введены OFAC), санкции Европейского Союза, санкции Украины (введены СНБО). Стоит отметить, что международные санкционные списки довольно динамичны. По статистике санкционные списки обновляются более тысячи раз в год, что фактически составляет 3 раза в день. Каждая компания может столкнуться с проблемой, когда действующий контрагент оказывается в санкционных списках и тем самым подвергает компанию комплаенс-рискам.
Безусловно, самыми влиятельными санкциями, являются санкции введенные OFAC (Office of Foreign Assets Control) - Управлением контроля за иностранными активами (структурное подразделение Министерства финансов США). Действующее законодательство США, федеральный закон Countering America's Adversaries Through Sanctions Act (CAATSA), предусматривает ряд ограничений в работе с компаниями, которые находятся под действием санкций:
запрет на ведение любой деятельности и сотрудничества с субъектами, находящимися под действием санкций;
замораживание активов лиц, попавших под действие американских санкций;
запрет оказания помощи субъектам, на которых распространяется действие санкций.
Следует отметить, что действующее американское законодательство содержит нормы ответственности лиц, которые нарушили санкционные ограничения. Так, в пределах гражданской ответственности на нарушителя - физическое лицо, может быть наложен штраф в размере 250 000 долларов США, для юридических лиц размер штрафа составляет 500 000 долларов США. В пределах уголовной ответственности размер штрафа может достигать 1 млн долларов США или лишение свободы должностных лиц на срок до 20 лет.
Интересным фактом является то, что OFAC хоть и определяет субъектами нарушения санкционного режима резидентов Соединенных Штатов, все же однозначного подхода к определению субъектов нарушения нет. Лицо может подвергаться санкционному режиму США, даже когда имеет ограниченные связи и при отсутствии какой-либо предпринимательской деятельности в этой стране. Фактически речь идет об экстерриториальном принципе действия штрафов за нарушение режима санкций. В качестве примера рассмотрим дело сингапурской компании CSE Global Limited, которая предоставляла поручения банкам на осуществление платежей по договорам с иранской компанией. Тем самым компания попала в категорию юридических лиц, осуществляющих свои расчеты в долларах США. Между компанией и OFAC было заключено мировое соглашение, согласно которому CSE Global Limited заплатила штраф в размере более 12 млн долларов США.
Отсюда следует, что ни одна компания не застрахована от штрафов контролирующих органов США.
Введение санкционного комплаенса должно исходить из простой логики: менеджеры должны понимать, что будущее компании напрямую зависит от имеющихся бизнес-процессов и их качества. Любой порядок действий, решение задач должно происходить на основе текущей бизнес-среды, а не на основе приобретенного опыта. Даже богатый опыт ведения предпринимательской деятельности не гарантирует защиту от рисков экстремального характера (санкций).
Цель санкционного комплаенса - это защита бизнес-процессов компании в состоянии, когда клиент / контрагент находятся в санкционных списках, компания/ее ключевое лицо находятся под действием ограничений, и когда есть риск возникновения перечисленного. При этом санкционный комплаенс обеспечивает непрерывность ведения бизнеса, предупреждает возникновение дополнительных экономических и репутационных рисков, исключает риски попадания в санкционные списки, позволяет спрогнозировать возникновение новых санкций и оценить санкционные риски в зависимости от специфики и географии ведения бизнеса.
Первым шагом введения санкционного комплаенса является анализ этапа развития общей функции комплаенс в компании. Такими этапами могут быть: начальная функция, когда комплаенс находится на стадии развития и отсутствует ответственный сотрудник; комплаенс-функция, которая образуется - компания имеет очерченные риски, а управление ими выполняют различные структурные подразделения; сформированная функция - предполагает назначение ответственного лица, определение рисков, в частности репутационных и долгосрочных; развитая функция - формирование подразделения комплаенс, автоматизация комплаенс-процессов и комплаенс-функция принимает активное участие в принятии стратегических решений компании.
Внедрение санкционного комплаенса, независимо от этапа развития комплаенс-функции, может происходить в несколько этапов. Первый - проведение комплаенс-анализа. Он включает изучение контекста и специфики ведения бизнеса, как самой компании, так и основных контрагентов. Второй этап - разработка комплаенс-решения, которое будет обеспечивать должную осмотрительность в деятельности, непрерывный анализ и оценку рисков. Этот процесс включает в себя: изучение контрагентов, оценку территориальных рисков, оценку правомерности заключения сделок и рисков поступления денежных средств и товаров. Третий этап - разработка и внедрение защищенной схемы поставок, получения / предоставления услуг, формирование структуры сделок, поступление денежных средств и валютных конверсий. Четвертый этап - введение комплаенс-мониторинга, который включает постоянный анализ изменений, с целью предотвращения негативных ситуаций и своевременной адаптации схем работы.
Для внедрения такой системы компания, в зависимости от ее размера и масштабов деятельности, должна выделить специальный ресурс - ответственного сотрудника или подразделение.
Последствия отказа от проведения таких действий могут быть самыми разнообразными: включение компании в санкционные списки, парализация ее деятельности, гражданская, уголовная ответственность, блокирование банковских счетов, штрафы, кассовые разрывы и т.п.
Однако, несмотря на строгие ограничения, связанные с действием санкций, все же есть варианты, когда можно работать с компаниями, которые попали под действие санкций. Одним из таких вариантов является лицензия OFAC. Лицензия OFAC - это разрешение Управления контроля за иностранными активами США на осуществление транзакций, которые без этой лицензии были бы запрещены. Лицензии выдаются по каждой санкционной программе отдельно. Примером такой лицензии является Генеральная лицензия №13 по санкционной программе Ukraine/Russia Sanctions. Согласно лицензии, резидентам США было разрешено до 7 мая 2018 года отчуждать или переводить задолженность, передавать капитал или другие активы с трех добавленных в санкционный список компаний: Group PLC, GAZ Group и United Company RUSAL PLC. Стоит отметить, что лица, участвующие в транзакции в соответствии с лицензиями, обязаны убедиться в том, что все условия лицензий строго соблюдены.
Другим вариантом деятельности компании в условиях санкций является проведение реструктуризации, а именно исключение физических лиц, подпадающих под действие санкций, из состава участников компании и органов управления, с целью выполнения требований санкционных списков. Это касается так называемого "правила 50%" (если лицо является владельцем доли 50% предприятия и включено в санкционные списки, то предприятие также включается в санкционные ограничения).
Существует способ, когда компании, которые планируют сотрудничать по определенным направлениям, консультируются с Советом по вопросам внешнеэкономической деятельности при Торгово-промышленной палате Украины. Инструменты, используемые Советом для решения рабочих задач, разнообразны. Согласно протоколам, Совет обращается к органам государственной власти Украины с инициативами об изменениях нормативно-правовых актов, создает рабочие группы, дает возможность предприятиям-представителям Совета принимать участие в международных мероприятиях, способствует проведению бизнес-миссий в разных странах мира. Конечно, активное участие компаний в подобных мероприятиях будет способствовать росту авторитета, популяризации бренда компании как и в Украине, так и в мире.
Таким образом, процедуры предусмотренные санкционным комплаенсом в компании, на сегодня являются необходимой частью ведения бизнеса. К сожалению, для большинства предприятий в Украине вопрос введения санкционного комплаенса, как и функции комплаенс, остается открытым. Некоторые компании сталкиваются с введением таких процедур постфактум, когда уже есть определенные проблемы связанные с санкциями. В любом случае, введение комплаенс-процедур в компании необходимо, хотя и требует определенного инвестирования. Однако результаты не заставят себя ждать.
Кирилл Бавыкин, специалист по корпоративному управлению АО Arzinger
__
Как быть уверенными в бизнес-связях? CONTR AGENT даст оценку по 19 индикаторам рисков. Система покажет проблемы стоящие внимания: находится ли потенциальный партнер под санкциями, в розыске, о частых сменах руководства компаний, данные о конечных бенефициарах и уставном капитале. Заказывайте CONTR AGENT прямо сейчас и получите всю полноту информации о партнерах и конкурентах.
