Как обжаловать проверку Гоструда

27 апреля 2021 Гоструда подготовила Национальный план совместных действий по снижению уровня незадекларированного труда на 2021.

Национальный план предусматривает следующие этапы: информирование работодателей и инспекционные посещения.

Сейчас информкомпания, которая сообщала работодателям о преимуществах официального трудоустройства завершилась, поэтому с 1 июля 2021 началось осуществление действий по проведению инспекционных мероприятий у тех работодателей, которые не учли рекомендаций и используют незадекларированный труд.

Кому ждать визитеров

По информации информбаз ГНС органы Гоструда будут проверять, в первую очередь, юридических лиц, отвечающих следующим критериям:

• несоответствие количества работников работодателя объемам производства по средним показателям вида экономической деятельности;

• наличие документальных фактов нарушения порядка оформления трудовых отношений, установленных при реализации мероприятий по проверке соблюдения предприятием норм налогового законодательства органами ГНС;

• несоответствие количества объектов по форме №20-ОПП и количества наемных работников;

• наличие случаев несоответствия количества одновременно работающих регистраторов расчетных операций (далее - РРО) количеству работников работодателя;

• количество работников, которые выполняют функции по договорам гражданско-правового характера, превышает количество работников, работающих по трудовым договорам;

• отсутствие наемных работников у плательщиков объектов торговли, сферы услуг, у которых имеются лицензии на производство, хранение и реализацию подакцизных товаров.

Статьей 5 Закона Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности" от 05.04.2007 №877-V (далее - Закон №877-V) предусмотрено, что критерии, по которым оценивается степень риска от осуществления хозяйственной деятельности и определяется периодичность проведения плановых мероприятий государственного надзора (контроля), утверждаются Кабинетом Министров Украины по представлению органа государственного надзора (контроля).

Соответственно, по размещенной информации на сайте ГНС не могут определяться критерии, по которым субъекты хозяйствования будут подлежать проверке.

Анализируя сообщения ГНС относительно данных критериев (не согласуются со спецификой бизнес-процессов отдельных субъектов хозяйствования) делаем вывод о том, что ГНС и Гоструда объединили собственные усилия и запланировали увеличить поступления в государственный бюджет любой ценой, а следовательно, необходимо быть готовыми к проведению немотивированных проверок.

Стоит проанализировать порядок проведения контрольных и надзорных мероприятий органами Гоструда; порядок обжалования неправомерных действий должностных лиц Гоструда, обращая в первую очередь внимание на наиболее существенные нарушения, которые допускают контролеры.

Процедурные условия осуществления контрольных и надзорных мероприятий

Закон №877-V и Порядок осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде, утвержденный Постановлением Кабинета министров Украины от 21.08.2019 г. №823 (далее - Порядок №823) являются специальными нормативными актами, регламентирующими порядок осуществления уполномоченными органами мер контроля и надзора в сфере трудовых правоотношений.

Порядок контроля предусматривает осуществление инспекционных посещений, а порядок надзора - выездных проверок.

Контрольные мероприятия осуществляются органами Гоструда и инспекторами труда исполнительных органов городских советов городов областного значения и сельских, поселковых, городских советов объединенных территориальных общин, надзорные мероприятия осуществляют должностные лица Гоструда, должностными обязанностями которых предусмотрено осуществление полномочий государственного надзора за соблюдением законодательства о труде, что подтверждается служебным удостоверением такого должностного лица.

Как и для начала проведения контрольных, так и для начала проведения инспекционных мероприятий, представителям Гоструда необходимо предъявить служебное удостоверение. Гоструда ведет соответствующий реестр лиц, обладающих служебными удостоверениями инспекторов труда Гоструда. Поэтому можно проверить полномочия лиц, осуществляющих контрольные и надзорные мероприятия.

Также, стоит обратить внимание на обязательность соблюдения требования по письменному уведомлению о проведении внепланового мероприятия не позднее чем за десять дней до дня осуществления этого мероприятия. Указанная норма действует только в отношении контрольных мероприятий.

Если идет речь о надзорном мероприятии, то необходимо руководствоваться нормой, которой определено, что лицо должно быть письменно уведомлено о проведении соответствующего мероприятия не позднее чем за пять рабочих дней до начала проведения надзорного мероприятия.

Что касается оснований проведения инспекционных посещений, то последние указаны в п. 5 Порядка №823 (одиннадцать мероприятий).

Основания же проведения надзорных мероприятий законодатель не определил.

Продолжительность инспекционного посещения не может превышать 10 рабочих дней.

Срок проведения выездной проверки не может превышать пяти рабочих дней и по обоснованному представлению уполномоченного лица 10 рабочих дней.

По результатам контрольных мероприятий составляется акт инспекционного посещения.

При наличии нарушений требований законодательства о труде, зафиксированных актом, после рассмотрения замечаний объекта посещения к нему (в случае их поступления) инспектор труда проводит анализ материалов инспекционного посещения, по результатам которого вносит предписание и принимает меры к привлечению виновного в допущении нарушений должностного лица к установленной законом ответственности (контрольные мероприятия).

При наличии нарушений требований законодательства о труде, зафиксированных заключением, после рассмотрения замечаний объекта надзора (в случае их поступления) уполномоченное должностное лицо проводит анализ собранных материалов, по результатам которого вносит требование и/или принимает меры к инициированию привлечения к ответственности должностного лица за нарушение законодательства при осуществлении контрольных полномочий (надзорные мероприятия).

Требование или заключение уполномоченного должностного лица могут быть обжалованы в 10-дневный срок с даты их получения руководителю или заместителю руководителя соответствующего территориального органа Гоструда.

Обжалование требования или заключения приостанавливает исполнение предписаний, определенных в соответствующих документах.

Нормы, регламентирующие порядок проведения контрольных и надзорных мероприятий органами Гоструда достаточно понятны и однозначны, а поэтому, должны способствовать максимально эффективной реализации государством контрольных и надзорных функции в сфере защиты трудовых прав, а субъект хозяйствования должен иметь правовые возможности защитить права и охраняемый законом интерес.

Однако, на практике непосредственно органы Гоструда являются теми государственными органами, которые допускают ряд процедурных нарушений при осуществлении контрольных и надзорных мероприятий.

Обжалование неправомерных действий должностных лиц Гоструда

Обжалование неправомерных действий должностных лиц Гоструда возможно как в судебном, так и в административном порядке.

Частью 1 ст. 10 Закона №877-V, пунктами 10, 13 п. 13 Порядка №823 предусмотрено, что работодатели имеют право при осуществлении государственного надзора (контроля) и по его результатам обжаловать в установленном законом порядке неправомерные действия органов государственного надзора (контроля) и их должностных лиц.

Обычно должностные лица Гоструда допускают следующие нарушения:

• реализуют необоснованную проверку;

• не соблюдают порядок назначения и проведения проверки;

• превышают полномочия должностными лицами;

• нарушают порядок составления документов, сопровождающих процесс проверки.

Анализ судебной практики

1) Государственный надзор в форме внеплановой проверки осуществляется по основаниям, определенным законодательством, и перечень оснований не подлежит расширенному толкованию или дополнению подзаконными актами

В суд обратился субъект хозяйствования, который просил отменить постановление Гоструда о наложении на него штрафа за неоформленных работников.

Субъект хозяйствования утверждал, что проверка проведена с нарушением законодательства, то есть без надлежащего правового основания.

Внеплановая проверка субъекта хозяйствования назначена на основании письма-уведомления ГНС.

Во время проверки органами Гоструда были использованы материалы налоговой проверки, которыми органы Гоструда подтверждали собственные выводы.

После проверки проверяющие пришли к выводу, что субъект хозяйствования не издал приказы или распоряженя о приеме на работу, не подал сообщение в ГНС до начала работы о вновь принятых работников и не заключил с ними трудовых договоров в письменной форме.

Верховный Суд, рассмотрев дело, отменил решение судов предыдущих инстанций и удовлетворил иск.

В частности, Верховный Суд отметил, что статья 6 Закона Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности" определяет перечень оснований для проведения внеплановых мероприятий и среди них нет сообщения, полученного от ДПС или любого другого органа.

Указанный перечень оснований для проверки не может быть расширен.

Верховный Суд, указал, что суды в обжалуемых решениях неправильно отсылали на подзаконный нормативно-правовой акт, в силу которого внеплановые проверки по обращениям физических и юридических лиц о нарушении субъектами хозяйствования требований законодательства о труде и общеобязательном государственном социальном страховании осуществляются при наличии согласия Гоструда на их проведение.

Верховный Суд согласно ст. 6 Закона Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности" сделал вывод о том, что органы Гоструда вышли за пределы полномочий, предоставленных Законом, проведя проверку на основании, не предусмотренном законом.

Государственный надзор в форме внеплановой проверки осуществляется по основаниям, определенным Законом Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности", и перечень оснований не подлежит расширительному толкованию или дополнению подзаконными актами.

Результаты проверки, проведенной с грубым нарушением порядка, определенного законодательством не порождают для субъекта хозяйствования правовых последствий (постановление ВС от 9 февраля 2021, дело №822/620/17).

2) Отсутствие правовых оснований, необходимых для допуска органов Гоструда, является основанием для отмены решения органов Гоструда

При принятии данного решения суд исходил из того, что пунктом 14 Порядка №295 (действующим на момент проведения проверки) предусмотрено, что при проведении инспекционного посещения объект посещения имеет право не допускать к проведению инспекционного посещения в случае если на официальном сайте Гоструда отсутствуют решения Минсоцполитики о формах служебного удостоверения инспектора труда, акта, справки, предписания, требования, перечень вопросов, подлежащих инспектированию.

Отсутствие решения Минсоцполитики о формах служебного удостоверения инспектора труда, акта является основанием для отмены постановления органов Гоструда.

(постановление ВС от 3 февраля 2021 по делу №160/9745/18).

3) Отсутствие доказательств получения уведомления о проведении проверки не свидетельствует об уведомлении лица, даже если лицу адресовалось уведомление. При таких обстоятельствах постановление, составленное органами Гоструда, является противоправным

Обязанность уполномоченного должностного лица письменно сообщать субъектам хозяйствования и работодателям не позднее чем за пять дней до даты рассмотрения дела о наложении штрафа считается выполненным, если лицо, привлекаемое к ответственности, знает (информировано) о времени и месте рассмотрения дела за пять дней до даты рассмотрения дела. Обязанность доказывания этого обстоятельства несет уполномоченное должностное лицо.

Такое толкование пункта 6 Порядка наложения штрафов за нарушение законодательства о труде и занятости населения отвечает задачам административного судопроизводства и принципа верховенства права, поскольку влечет более эффективную защиту прав и интересов физических и юридических лиц.

Уведомление имеет целью обеспечение участия лица в рассмотрении уполномоченным государственным органом дела, которое его касается. В случае получения уведомления до заседания, но в срок меньше пятидневного, лицо должно принимать разумные меры для реализации своих прав на участие в заседании.

Соответственно, отсутствие доказательств уведомления лица о проведении проверки при условии адресации ей уведомления обусловливает противоправность постановления о наложении штрафа (постановление ВС от 17 марта 2021 года по делу №160/9340/18).

P.S.

Окружной административный суд. Киева своим решением от 28 апреля 2021 по делу №640/17424/19 признал противоправным и недействительным Порядок №823.

В Едином государственном реестре судебных решений отсутствует информация о том, что данное решение вступило в законную силу.

При этом, даже в случае вступления в законную силу решения органы Гоструда автоматически не потеряют полномочия

После отмены Порядка №823 Гоструда продолжат осуществлять проверки, исключительно в порядке и объемах, определенных Законом Украины №877-V.

В то же время специальные виды проверок после вступления в силу решения будут считаться незаконными.

Последствия признания недействительным Порядка № 823 для работодателя

Последствия признания нормативного акта недействительным определено ч. 2 ст. 265 Кодекса административного судопроизводства Украины от 06.07.2005 г., согласно которой нормативно-правовой акт утрачивает силу полностью или в отдельной его части с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

Аналогичное правило содержится в Постановлении Пленума Высшего административного суда Украины от 20.05.2013, №7 "О судебном решение по административному делу", согласно которому решение субъекта властных полномочий является недействительным, то есть теряет силу с определенного момента только на будущее.

То есть, до момента прекращения действия Порядком №823 дела, предметом которых было обжалование предписаний Гоструда, решаются на основании норм Порядка №823

Поэтому обращаем внимание, что кроме надлежащего выполнения норм трудового законодательства работодатель должен обращать внимание на наиболее частые нарушения органами Гоструда порядка проведения проверок.

Однако, следует учитывать и то, что каждая проверка Гоструда субъектов хозяйствования специфическая, а соответственно, нет универсальных советов.

При этом, если вы знакомы с процедурным порядком осуществления проверок, нормами действующего законодательства, регламентирующие порядок реализации трудовых прав, и максимально внимательны ко всем действиям, которые осуществляются проверяющими, - шансов обжаловать проверку значительно больше.