|
Вы - участник ООО и у вас есть преимущественное право покупки доли других участников в этом обществе. Как не потерять свое преимущественное право на покупку доли как недопустить типичные ошибки, которые делают невозможным реализацию такого права?
На первый взгляд может показаться, что эта тема понятна, поскольку устав общества и действующее законодательство определяет четкий порядок реализации преимущественного права участником общества.
Однако, новый Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» внес свои коррективы в законодательное регулирование порядка реализации преимущественного права на покупку доли, что в дальнейшем изменило и судебную практику в этих правоотношениях.
Реализация участником преимущественного права заслуживает внимания со стороны владельцев бизнеса, поэтому в этой статье мы собрали практические советы, применение которых позволит избежать длительных судебных процессов и лишних расходов на правовую помощь.
Как это предусмотрено законом?
Законом Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» закреплено право участников общества на преимущественный выкуп корпоративных прав, владелец которых изъявил намерение реализовать их третьим лицам.
Первое, на что обращаю внимание - законодатель говорит о преимущественном праве только в случае, когда продажа доли осуществляется третьему лицу. Если договор купли-продажи заключается между двумя участниками, то у остальных не возникает преимущественного права априори.
Новый закон, а именно часть 6 статьи 20 предоставил хозяйственным обществам возможность самостоятельно определять порядок и процедуру реализации преимущественного права в уставе или корпоративном договоре.
Отныне такая процедура может отличаться от законодательно закрепленной, может дублировать Закон или вообще установить отсутствие преимущественного права на покупку доли у участников.
Сейчас прослеживается тенденция увеличения случаев полного закрепления порядка отчуждения доли во внутренних актах общества с заполнением тех пробелов, которые недостаточно регламентированы законодательством.
Во избежание препятствий в реализации участниками преимущественного права мы приводим перечень типичных ошибок, не позволяющих полноценно им воспользоваться:
1. Активная позиция участника - сообщаем об изменении своего адреса.
2. Отсутствие уведомления - не всегда отсутствие осведомленности.
3. Считаем сроки правильно.
4. Пассивная поведение - стратегия потери преимущественного права.
А теперь о каждой ошибке более подробно и с примерами актуальной судебной практики:
1. Сообщаем об изменении своего адреса
Статьей 20 Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» закреплена обязанность участника письменно уведомить других владельцев корпоративных прав о намерении продать свою долю.
Закон содержит общую норму, которую, как правило, раскрывает устав общества.
Такое письменное уведомление может быть направлено на почтовый адрес участника ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. Кроме того, уведомления могут направляться и на электронный адрес участника, если имеет место соответствующее положение в уставе.
Таким образом, для надлежащей реализации преимущественного права рекомендуем участнику, желающему выкупить при возможности долю другого участника, своевременно сообщать обществу и всем его участникам об изменении своего почтового и/или электронного адреса.
Кроме того, любое преднамеренное уклонение от получения корреспонденции (уведомления о намерении продажи своей доли третьим лицам) может расцениваться судом как злоупотребление регламентированной процедурой.
2. Отсутствие сообщения - не всегда отсутствие осведомленности
Как уже отмечалось выше, у участника, который обнаружил намерение продать корпоративные права, существует обязанность сообщить об этом других участников.
Однако, это положение не императивное, как может показаться на первый взгляд.
Верховный Суд в своем недавнем решении от 31.03.2021 по делу № 923/875/19 отмечает, что отказ от реализации преимущественного права свидетельствует об осведомленности участника с соответствующим желанием продать долю и отсутствии намерения ее приобрести.
Для такого случая факт отказа может устанавливаться на основе надлежащих и допустимых доказательств, которыми, в частности, могут быть письменное заявление об отсутствии намерения приобрести долю или присутствие на собрании участников и голосование за включение нового участника в состав общества или внесения соответствующих изменений в устав.
Применяя римский принцип «non concedit venire contra factum proprium» (никто не может действовать вопреки своему предыдущему поведению), Суд пришел к выводу о презумпции осведомленности даже при отсутствии надлежащего уведомления, что, соответственно, не нарушает преимущественное право участника на покупку доли.
Таким образом, участник, осведомленность которого подтверждается соответствующими доказательствами, будет считаться, таким, чье преимущественное право не нарушено.
3. Считаем сроки правильно
Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» устанавливает для участников, которые готовы воспользоваться своим преимущественным правом, 30-дневный срок на уведомление о своем намерении продавца.
Таким образом презюмируется согласие участника на продажу доли третьим лицам на 31 день с даты получения уведомления. В таком случае доля может быть отчуждена третьему лицу на условиях, которые были сообщены участникам общества.
Исходя из указанных положений, помним, что -
1) Исчисление сроков начинается со дня, следующего после даты получения уведомления о намерении продавца.
2) При исчислении срока учитываем календарные, а не рабочие дни.
3) Рекомендуем направить сообщение о желании воспользоваться преимущественным правом заблаговременно, учитывая время на почтовую пересылку корреспонденции.
Еще раз акцентирую внимание, что такие сроки могут быть изменены уставом или корпоративным договором. При получении уведомления обязательно стоит проверить эту информацию в уставе.
4. Пассивная поведение - стратегия потери преимущественного права
Участник, изъявивший намерение продать свою долю, обязан не только сообщить об этом другим собственникам корпоративных прав, но и проинформировать о цене и размере отчуждаемой доли, а также о других условиях такой продажи.
При наличии заявления о намерении воспользоваться преимущественным правом участники должны заключить договор в течение одного месяца с момента получения уведомления.
В случае уклонения продавца от заключения договора покупатель вправе признать сделку заключенной на предложенных продавцом условиях путем обращения с иском в суд.
Однако, для реализации преимущественного права покупки доли важным является соблюдение сторонами преддоговорной процедуры заключения сделки. В частности, для заключения договора необходимо прийти к согласию не только по цене и размеру отчуждаемой доли, но и по другим условиям, которые считаются существенными.
Особого внимания в этом аспекте заслуживает практика Верховного Суда.
Так, Верховный Суд в своем постановлении от 16 марта 2021 по делу № 911/178/20 отметил, что обстоятельства относительно несоблюдения сторонами процедуры преддоговорного спора по договору купли-продажи предлагаемой доли и несогласования сторонами всех существенных условий такого договора, делают невозможным признание судом спорной сделки заключенной.
Согласно указанного решения, действия продавца могут квалифицироваться как уклонение от заключения договора купли-продажи корпоративных прав только при наличии обстоятельств предложения любой из сторон проекта соответствующего договора.
Таким образом, будущему покупателю при реализации своего преимущественного права следует не просто подтвердить свое намерение на покупку доли, а занять активную позицию. Например, к заявлению о намерении приобрести долю добавить проект договора купли-продажи на условиях, которые сообщил продавец.
Следовательно, для реализации участником преимущественного права на покупку доли общества недостаточно только демонстрации намерения приобрести корпоративные права. Участнику нужно последовательно и взвешенно совершать комплекс действий, начиная с соблюдения процедуры уведомления до факта заключения сделки.
Вместо заключения
Преимущественное право не безусловно и требует его демонстрации должным образом. Для этого участнику, который намерен приобрести долю другого участника, воспользовавшись преимущественным правом покупки, нужно придерживаться следующих рекомендаций:
1. Своевременно информировать общество и всех его участников об изменении своего почтового и/или электронного адреса.
2. Осведомленность участника о намерении реализовать преимущественное право покупки доли, презюмируется даже при отсутствии надлежащего уведомления, при условии, что участник, например, присутствовал на собрании участников и голосовал за включение нового участника в состав общества или внесения соответствующих изменений в устав.
3. Исчисление сроков начинается со дня, следующего после даты получения уведомления о намерении продавца.
4. Участник, который намерен воспользоваться преимущественным правом покупки доли, должен осуществить комплекс действий, начиная с соблюдения процедуры уведомления до заключения сделки.
Хотите управлять бизнесом с единой платформы? Это возможно с LIGA360:Руководитель. В системе доступно все законодательство, новости, чаты и инструменты мониторинга. Оцените мощности LIGA360, заказав тестовый доступ.
