Можно ли включать в трудовые договоры и использовать положения о неконкуренции или так называемые non-compete clauses? Этот вопрос вызывает множество дискуссий. Читайте дальше, чтобы узнать особенности урегулирования non-compete clauses в Украине и о том, как лучше использовать такой юридический инструмент.
Что такое положение о неконкуренции?
Положения о неконкуренции - это положения договора (контракта), согласно которым сотрудник соглашается не работать на конкурентов своего работодателя (группы работодателя), а также не осуществлять какой-либо деятельности, которая конкурирует или может конкурировать с деятельностью работодателя в течение определенного периода времени и на определенной территории.
В большинстве европейских стран и в США применение non-compete clauses - довольно распространенная практика. В Украине же применение этого юридического инструмента все еще недостаточно урегулировано. Впрочем, большинство международных и крупных локальных компаний пытаются включить такие положения о неконкуренции в трудовые договоры со своими работниками, особенно с представителями менеджмента.
Украинские суды очень придирчиво относятся к включению положений о неконкуренции в трудовые договоры. По мнению судей, наличие non-compete clauses в таких договорах прямо противоречит Конституции Украины. Речь идет о статье 43, которая предусматривает, что каждый имеет право на труд, включающий возможность зарабатывать себе на жизнь трудом, который он свободно выбирает или на который свободно соглашается, а также статье 42, гарантирующей каждому право на осуществление предпринимательской деятельности, не запрещенной законом.
Есть только единичные примеры положительной практики применения положений о неконкуренции. К примеру, апелляционный суд Тернопольской области в своем решении по одному из дел подчеркнул, что трудовой контракт может предусматривать невыгодные для работника условия. В частности, суд подчеркнул, что обязательства работника не выполнять в течение 3-х лет после увольнения работу, конкурентную по отношению к услугам, предоставляемым ответчиком, без его согласия, не противоречат законодательству о труде, ведь не устанавливают никаких ограничений истца после прекращения трудовых отношений с ответчиком выполнять любую другую работу, кроме химчистки одежды Решение апеляционного суда Тернопольской области от 10 июля 2017 года по делу № 607/1440/17-ц.
Что важно знать при применении положений о неконкуренции?
Положения о неконкуренции, являющиеся частью трудового договора, скорее всего, будут признаны судом недействительными, поскольку ухудшают положение работников, поэтому на практике включение таких положений в трудовой договор будет носить в основном «психологический» характер.
Это одна из причин, почему работодатели часто заключают именно гражданско-правовые, а не трудовые договоры со своими работниками, ведь в таком договоре проще прописать особые условия сотрудничества. Следовательно, поскольку между сторонами возникают не трудовые отношения, включить non-compete clauses в гражданско-правовые договоры будет вполне уместно.
Как эффективно прописать положение о неконкуренции: 6 практических советов
1) Вид и форма договора
Оптимальный вариант - заключить гражданско-правовой договор (отдельно от трудового). В его условиях следует прописать, что на исполнителя будет возлагаться обязанность воздержаться от совершения определенных действий (например, не конкурировать в той же отрасли, не нанимать для своего бизнеса или нового места работы людей, работающих в компании заказчика и т.д.), а также определить конкретный период времени и географические рамки, на которые распространится действие договора.
Заказчик при этом обязуется заплатить за это соответствующую компенсацию. Любые соглашения о неконкуренции должны быть изложены в письменной форме и подписываться отдельно от трудового договора.
2) Сфера действия и сроки ограничений
Часто работодатели прописывают ограничения для работника достаточно широко, а это фактически исключает для него/нее возможность работать в определенной отрасли или профессии. Именно эта неопределенность часто является основанием для того, чтобы суд признал положения о неконкуренции недействительными. Поэтому важно четко определять конкретный перечень действий/сфер деятельности, на которые распространяется действие non-compete clauses. В то же время, не стоит ограничивать конкурентную деятельность КВЭДами, ведь конкурирующую деятельность можно осуществлять опосредованно (например, жена является участником компании, занимающейся конкурирующей деятельностью).
3) Компенсация
Один из действенных инструментов - установить компенсацию (оплату) исполнителю на период действия соответствующего соглашения/договора и порядок ее выплаты. Такая компенсация является своеобразным поощрением исполнителя, чтобы он или она придерживались положений, которыми установлены ограничения по неконкуренции.
4) Штрафы
Следует также прописать сумму штрафа, которую исполнитель будет обязан уплатить в случае несоблюдения положений по неконкуренции. Такие положения не только сводятся к превентивному или психологическому фактору по отношению к стороне, которая взяла на себя обязательство не конкурировать, но и имеют практическое применение.
5) Отсутствие прямых запретов
Не стоит прописывать в договоре категорические запреты типа «не имеет права», «не может» и т.д. Вместо этого лучше указать, какие обязанности берет на себя человек, например, воздержаться от совершения определенных действий.
6) Право другой страны
Для того, чтобы положения о неконкуренции действительно выполнялись, к ним можно применить право другой страны, в которой положения о неконкуренции разрешены (например, заключить гражданско-правовой договор с участником-нерезидентом компании, где работает работник).
Договоры о неконкуренции в ІТ секторе
Неопределенность по поводу использования положений/договоров о неконкуренции была в некотором плане урегулирована с принятием нового законодательства, распространяющегося на сферу ІТ.
Вступивший в силу Закона Украины «О стимулировании развития цифровой экономики в Украине» (далее - «Закон») вводит возможность заключать договоры о воздержании от совершения конкурентных действий в сфере ІТ. Теперь их разрешено заключать со специалистами, то есть работниками по трудовому договору или гиг-специалистами резидента Дия Сити, или физическими лицами (в том числе предпринимателями), привлеченными резидентом Дия Сити на основании другого гражданско-правового или хозяйственно-правового договора о выполнении работ (предоставление услуг). Согласно такому договору, специалист обязан не совершать каких-либо конкурентных действий в отношении резидента Дия Сити. Договор возмездный, то есть лицо должно получать компенсацию за воздержание от неконкуренции, и должен заключаться в письменной форме.
Закон предусматривает следующие существенные условия договора о неконкуренции:
срок обязательства, который заканчивается по истечению 12 месяцев со дня прекращения трудовых, гражданско-правовых или хозяйственно-правовых отношений между специалистом и резидентом Дия Сити;
территория, на которую распространяется действие обязательства;
исчерпывающий перечень видов деятельности, считающихся конкурирующей деятельностью, и/или лиц, осуществляющих конкурирующую деятельность;
материальные блага, которые специалист получает как компенсацию за обязательство воздерживаться от совершения конкурентных действий.
Законом также предусмотрено, что отказ специалиста от заключения договора о неконкуренции не может являться основанием для прекращения трудового договора или гиг-контракта.
Надеемся, что в ближайшее время нормы касательно возможности заключать договоры о неконкуренции будут имплементированы в общее трудовое законодательство относительно всех работодателей.
Юлия Блешмудт, юрист ЮФ INTEGRITES
София Мовчанец, младший юрист ЮФ INTEGRITES
Хотите минимизировать кадровые риски для своей компании? Попробуйте IT-платформу LIGA360:HR. Узнайте первым об изменениях трудового законодательства, контролируйте отзывы о бренде работодателя, проверяйте надежность кандидатов и сотрудников. Подробности по ссылке.
