ВЭД-расчеты во время войны

Расчеты во внешнеэкономической сфере существенно изменились уже в первый день войны. Война продолжается. За это время Постановление НБУ №18 имело 20 редакций. Объемы экспорта и импорта из/в Украины/у существенно сократились. Долги накапливаются.

Расчет валютными средствами в период военного положения

Рассчитаться за полученный товары, услуги, не относящиеся к «критическому импорту» до даты завершения военного положения у предприятий фактически не возможности, поскольку в соответствии с п.12, п.14 Постановления Правления НБУ «О работе банковской системы в период введения военного положения» от 24.02.2022г. №18 с 24.02.2022р. (далее - Постановление №18) установлен целый ряд ограничений на расчеты в сфере внешнеэкономической деятельности (далее - ВЭД).

Юридические лица могут иностранную валюту реализовать, обменять, приобрести. Но приобретенную иностранную валюту можно потратить исключительно для осуществления операций, указанных в п.14 Постановления №18, в частности для:

- импортных операций резидентов по приобретению товаров критического импорта по перечню, утверждённом Кабинетом Министров Украины, при условии, если поставка товаров по таким операция осуществлена/осуществляется после 23.02.2021г. Справка: Список товаров критического импорта утвержден Постановлением КМУ от 24.02.2022г. №153 (далее - Постановление №153);

- перевода средств с целью выполнения обязательств резидента перед нерезидентом по заключенному между ними договору купли-продажи товаров при условии, если такой перевод осуществляется за счет средств, полученных по кредиту (ссуде) от МФО или по субкредиту от государства, для финансирования которого государство привлекло кредит (ссуду) от МФО;

- операций по возврату нерезиденту предварительной оплаты (авансового платежа), полученной резидентом на его текущий счет в банке в Украине после 23.02.2022г. по заключенному с нерезидентом договору по купле-продаже товара, в связи с невыполнением резидентом обязательств по этому договору;

- валютные операции МФО, включая представительства МФО, а также валютные операции резидентов и нерезидентов по переводу средств в иностранной/национальной валюте с целью расчетов с МФО или с его представительством;

- валютных операций резидентами и нерезидентами для проведения мобилизационных и других мер (потребностей), определенных законами Украины, регулирующими отношения в сферах обеспечения национальной безопасности и обороны;

- операций по оплате расходов на лечение в медицинских учреждениях иностранного государства, оплате расходов на транспортировку больных, оплате расходов, связанных со смертью граждан за границей (транспортные расходы и расходы на погребение), включая операции по осуществлению страховых выплат (страховых возмещений) по договорам страхования лиц, выезжающих за границу, на счета ассистирующих компаний-нерезидентов;

- операций по перечислению средств за обучение на счета учебных заведений иностранного государства;

- операций по перечислению средств для выплаты алиментов;

- на основании отдельных разрешений (решений) Национального банка Украины, принимаемых на основании обращений Кабинета Министров Украины, министерств, Совета национальной безопасности и обороны Украины, Службы безопасности Украины, подписанных руководителем государственного органа или лицом, исполняющим его обязанности;

- переводов в пользу дипломатических представительств, консульских учреждений Украины за границей для их содержания и выполнения представительских функций, а также переводов в пользу работников аппаратов военных атташе и аппаратов представителей Министерства обороны Украины при иностранных дипломатических учреждениях Украины;

- расчетов (оплаты стоимости товаров, работ и услуг) за границей с использованием электронных платежных средств (за исключением расчетов, осуществляемых с использованием кода категории торговца - 6211) или использования за рубежом электронных платежных средств для получения наличных средств;

- переводов в пользу представительств и филиалов за границей юридических лиц, в уставном капитале которых государству прямо или косвенно принадлежит часть в размере 100%, согласно смете на содержание или рабочей программе и бюджету с учетом ограничений, установленных в п.17 этого постановления;

- расчетов значимых операторов услуг платежной инфраструктуры с нерезидентами для обеспечения выполнения функций в международных карточных платежных системах;

- перевода иностранному инвестору/нерезиденту средств, полученных в связи с проведенной после 01.04.2023 г. выплатой погашения/уплатой дохода по облигациям внутреннего государственного займа Украины согласно условиям их размещения (эмиссии).

То есть, перечень операций, за которые может быть произведена оплата нерезиденту во время войны, очень незначителен. Долги за товары (услуги) некритического импорта фактически «заморожены».

Критические товары иногда являются услугами.

Несмотря на тот факт, что в Постановлении №18 речь идет о товарах критического импорта, а Постановление №153 в своем названии не содержит упоминания услуг, фактический перечень товаров критического импорта содержит также и услуги. К «критическим услугам» отнесено:

- оплата товаров (продукции, услуг, расходов), связанных с перевозкой пассажиров, грузов (включая расчеты за горючее, оплату аэропортовых и портовых сборов, наземного обслуживания воздушных и морских судов, оплату дорог, морское фрахтование, ремонт транспорта и другие, связанные с этой деятельностью продукцию, услуги и расходы), а также услуги интернет-связи; содержание, ремонт железнодорожной инфраструктуры;

- услуги по хранению товара на складах за границей и связанные с этим другие сопутствующие расходы, услуги и программное обеспечение для функционирования операторов процессинговых платежных систем, операторов систем коммуникаций и связи, Интернета и/или поставщиков электронных коммуникационных сетей и оборудования (включая оплату лицензий программного обеспечения и/или программного обеспечения/оборудования, ежегодную плату за обслуживание программного обеспечения/оборудования, техническую поддержку программного обеспечения/оборудования, связанные с перевозкой пассажиров, грузов;

- изображения и видеоматериалы, полученные через спутники (радиолокационные, многоспектральные, гиперспектральные, полнокадровые и связанные решения, продукты или услуги);

- услуги мониторинга на базе спутниковой съемки, услуги доступа и получения данных из архивов спутниковых данных, услуги по заказу спутниковой съемки (в том числе через онлайн-системы или другим способом);

- телекоммуникационные услуги и т.д.

Кроме вышеперечисленных, еще около тридцати видов услуг отнесены в состав «критических». Так что возможность оплатить в пользу нерезидента услуги есть и во время военного положения, но не для всех.

Варианты решений, которые находят для себя участники ВЭД

В связи с ограничением движения иностранной валюты, участники ВЭД активно ищут способы уменьшения долгов перед нерезидентами. Рассматриваются все возможные варианты.

Вариант 1. Прощение долга.

Украинские компании, являющиеся участниками международных групп компаний, как вариант уменьшения долгов перед нерезидентами рассматривают возможность прощения долга. На первый взгляд такое решение выглядит странным, ведь вся сумма извиненного долга будет включена в состав доходов предприятия и с нее будет уплачен налог на прибыль. Однако руководство компаний, понимая, что война в Украине разрушает экономику, промышленное и сельскохозяйственное производство, становится причиной гуманитарной и социальной катастрофы, принимают такие решения сознательно.

Почему именно «прощение кредиторской задолженности», а не «списание кредиторской задолженности»? Срок исковой давности на период карантина (действует до 31.05.2022 г.) и на период военного положения (действует до 23.08.2022 г.) продлен.

Справка: п.5 Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины, направленные на обеспечение дополнительных социальных и экономических гарантий в связи с распространением коронавирусной болезни (COVID-19)» от 30.03.2020г. №540-IX Раздел «Заключительные и переходные положения» Гражданского кодекса Украины от 16.01.2003г. № 435-IV (далее - ГКУ): «Во время действия карантина, установленного Кабинетом Министров Украины с целью предотвращения распространения коронавирусной болезни (COVID-19), сроки, определенные статьями 257, 258, 362, 559, 681, 728, 7 1293 настоящего Кодекса, продлеваются на срок действия такого карантина.»

Закон Украины «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и другие законодательные акты Украины относительно действия норм на период действия военного положения» от 15.03.2022г. № 2120-IX внес изменения в ГКУ относительно сроков давности: «В период действия в Украине военного, чрезвычайного положения сроки, определенные статьями 257-259, 362, 559, 681, 728, 786, 1293 настоящего Кодекса, продлеваются на срок его действия».

То есть кредиторская задолженность может быть неоплаченной и не считаться безнадежной (быть просроченной) еще в течение трех лет после завершения соответствующих событий.

Вариант 2. Зачет задолженностей.

Проведение зачета задолженностей регулируется положениями ст.601 ГКУ. Зачисление является одним из способов прекращения обязательств, при этом и зачисление может быть произведено при наличии одновременно следующих условий:

1) требования сторон должны быть встречными, то есть вытекающими из двух разных обязательств между двумя лицами, где кредитор одних обязательств является должником другого;

2) требования должны быть однородными, то есть в обоих обязательствах должны быть вещи одного рода. Можно отнести денежный долг против денежного, товарный долг против товарного. Согласно заданному вопросу, предлагается производить зачет: денежный долг за услуги против денежного долга за товар.

В Постановлении Высшего хозяйственного суда Украины 13.09.2017 г. по делу № 903/828/16 суд пришел к выводу, что однородность любых денежных требований вытекает из их материального содержания (обязательство уплатить установленную денежную сумму) и не зависит от правовых оснований возникновения денежных обязательств.

3) необходимо, чтобы по обоим требованиям уже настал срок исполнения, поскольку нельзя предъявить к зачислению требование по обязательству, которое не подлежит исполнению. К зачислению может быть также предъявлено требование, срок которого не указан или подлежит исполнению по первому требованию кредитора.

Запреты на зачисление однородных встречных требований действующие нормативные документы не содержат. Только «в случае введения НБУ защиты в виде обязательной продажи части поступлений в иностранной валюте» (пп.5 п.10 р.II Инструкции о порядке валютного надзора банков за соблюдением резидентами предельных сроков расчетов по операциям по экспорту и импорту товаров, утвержденной постановлением Правления НБУ от 02.01.2019 г. №7) возможно не снятие с валютного надзора только обязательства в инвалюте 1-й группы и рублях независимо от суммы, а для остальных валют - если зачисление проводят на сумму более полумиллиона евро. В настоящее время обязательная продажа валюты действующим законодательством не предусмотрена.

Прямого запрета на проведение зачета задолженностей в период действия военного положения Постановлением №18 не предусмотрено.

Но на практике мы столкнулись с ситуацией, когда существуют внутренние распоряжения НБУ, содержащие уточнения, дополнения, комментарии и инструкции, как поступать в каждой конкретной ситуации. Поэтому, мы считаем целесообразным обратиться за советом о возможности проведения зачета в условиях военного положения к работникам банка, в котором обслуживается Ваше предприятие.

Вариант 2.1. Зачет задолженностей по существующим задолженностям.

Такой вариант подходит в тех случаях, когда предприятие одновременно имеет дебиторскую и кредиторскую задолженность с одним нерезидентом.

Вариант 2.2. Зачет задолженностей после уступки права требования.

Вариант, когда нерезидент, имеющий дебиторскую задолженность перед резидентом, приобретает у другого нерезидента дебиторскую задолженность резидента (уступка права требования между двумя нерезидентами), в результате чего нерезидент становится кредитором резидента.

Согласно ст. 512-516 ГКУ кредитор в обязательстве может быть заменен другим лицом в результате передачи им своих прав другому лицу по сделке (уступка права требования). Сделка по замене кредитора в обязательстве совершается в такой же форме, что и сделка, на основании которой возникло обязательство, право требования по которому передается новому кредитору. К новому кредитору переходят права первоначального кредитора в обязательстве в объеме и на условиях, существовавших на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом.

Для уступки права требования согласие должника не требуется. Однако должник должен быть уведомлен в письменной форме о факте изменения кредитора, которому он должен уплатить долг. Такое уведомление должно предоставить либо поставщик, отступивший долг со ссылкой на договор уступки права требования, либо новый кредитор с предоставлением документального подтверждения своего права на получение долга.

В учете должника такая уступка будет отображена проводкой:

Вариант 2.3. Зачет задолженностей, которые возникли во время военного положения.

Некоторые предприятия рассматривают варианты заключения посреднических договоров. При этом на момент заключения посреднического договора между посредником-резидентом и нерезидентом имеется кредиторская задолженность. Далее резидент-посредник и нерезидент производят зачет встречных задолженностей.