|
Военное положение - не повод откладывать важные реформы, в том числе в сфере корпоративного управления. Наоборот, стоит еще быстрее менять страну, чтобы делать ее крепче во всех сферах, приближать к европейским стандартам для того, чтобы соответствовать статусу кандидата в члены ЕС не только формально, но и по сути.
Принятие нового Закона Украины «Об акционерных обществах» (далее - Закон) является действительно важным и нужным шагом на этом пути. Касается он не только акционерных обществ (АО), но и обществ с ограниченной ответственностью (ООО), которых у нас гораздо больше. И хотя он вступит в силу только 1 января 2023 (а ряд его положений - с 01.01.2024), но анализировать его стоит уже сейчас, чтобы успеть как следует подготовиться к нему.
Оптимизация структуры управления
Закон, наконец, предусматривает возможность создания как в АО, так и в ООО полноценного совета директоров западного формата. Такой орган сможет не просто выполнять функции коллегиального исполнительного органа, как сейчас, а объединить функции контроля, возложенные на наблюдательный совет, и управления, принадлежащее к компетенции исполнительного органа.
Не только ООО, но и АО смогут выбирать, какой формат структуры управления для них более приемлем: двухуровневый с наблюдательным советом и исполнительным органом (коллегиальным или единоличным) или одноуровневый, с советом директоров как единственным коллегиальным органом контроля и управления. При этом АО с количеством акционеров не более 10, а также ООО (независимо от количества участников) все еще смогут не создавать ни наблюдательный совет, ни совет директоров, ограничившись единоличным исполнительным органом, выполняющим все их функции.
Совет директоров в АО (и это может быть ориентиром для некоторых ООО) состоит из исполнительных и неисполнительных директоров. Первые занимаются управлением текущей деятельностью, вторые - надзором, управлением рисками и контролем. Неисполнительные директора не могут вмешиваться в текущую деятельность общества иначе, чем путем принятия соответствующих решений советом директоров или его комитетом (при его создании).
Неисполнительные директора могут быть «обычными» или независимыми. Независимыми могут быть лица, на которых отсутствует какое-либо влияние со стороны других лиц в процессе принятия решений при исполнении обязанностей члена совета директоров или наблюдательного совета. Список случаев, когда лицо не может считаться независимым директором, установлен ст. 73 Закона. В случае нарушения указанных требований, акционер имеет право обратиться в суд для признания соответствующего неисполнительного директора не отвечающим требованиям независимого, а в ООО это является основанием для сложения таким директором полномочий, а если он этого не сделает - для расторжения договора с ним без выплаты компенсации.
С неисполнительными директорами могут заключаться не только трудовые, но гражданско-правовые договоры. С исполнительными - только трудовые (контракты). С неисполнительными директорами АО, которые являются независимыми, могут заключаться только гражданские договоры.
В ООО и в ЧАО с количеством акционеров до 10 человек совет директоров может состоять исключительно из исполнительных директоров. Минимальное количество членов совета директоров в АО - 3 человека, в ООО - не установлено.
Таким образом, структура управления ООО, как и АО, становится более гибкой. Участники и акционеры получат больше возможностей по определению формата структуры управления и персонального состава соответствующих органов управления и их полномочий.
Как топ-менеджерам эффективнее управлять компанией? Попробуйте корпоративное решение LIGA360. Получайте полноту информации для защиты от правовых рисков, ненадежных партнеров и клиентов, ошибок в договорной работе и репутационных убытков. Подробности по ссылке.
Введение учета долей депозитарием
Прогрессивной новеллой для ООО является также положение Закона о возможности учета долей общества в учетной системе долей, которую сможет вести Национальный депозитарий Украины (НДУ) как центральный депозитарий ценных бумаг. То есть, сведения об участниках ООО и номинальной стоимости их долей можно будет отражать не в ЕГР, а в учетной системе долей НДУ.
Преимуществами ведения учета долей в системе НДУ, исходя из норм Закона, являются:
возможность указания сведений не только о собственниках долей и номинальной стоимости этих долей, но и о виде, количестве долей, ограничении их обращения, об ограничении прав собственников долей, об управителях, залогодержателях, других лицах, наделенных соответствующими правами относительно долей;
фиксация фактов обретения и прекращения прав на доли, ограничение прав на них именно в учетной системе долей;
возможность получения услуг по обслуживанию заключения договоров относительно долей общества с применением средств электронных коммуникаций;
возможность осуществления выплаты дивидендов через учетную систему;
возможность проведения общего собрания участников ООО с применением средств электронных коммуникаций через учетную систему.
возможность открытия счета условного хранения (эскроу) долей общества, предусматривающего обязательство НДУ обеспечить гарантированное внесение в учетную систему долей изменения права собственности на такую долю другого лица (лиц), указанного (указанным) владельцем счета эскроу (бенефициара или бенефициаров) или внести в учетную систему долей информацию о прекращении учета доли общества на счете эскроу в случае наступления определенных договором оснований.
Указанные возможности будут особенно актуальны в случаях, когда будет возникать необходимость внесения долей в качестве залога по обязательствам участников ООО (в частности, по кредитным договорам с банками и другими финучреждениями) или для обеспечения передачи покупателю доли права собственности на нее после получения предоплаты.
В то же время, насколько эти возможности будут удобны для участников ООО и самого ООО, в значительной степени будет зависеть от содержания подзаконных НПА, которые еще должны быть приняты во исполнение норм Закона. Ведь НКЦБФР еще предстоит определить перечень документов, которые должны быть предоставлены ООО в НДУ для внесения сведений в учетную систему долей, а НДУ - требования к информации, которая вносится в эту систему. Также НКЦБФР должна определить порядок осуществления выплаты дивидендов через учетную систему, порядок проведения общего собрания участников ООО с ее помощью, порядок открытия и функционирования счета эскроу и ряд других нюансов, порядок ведения и внесения изменений в учетную систему долей, выдачи информации из нее, порядок направления уведомлений участникам общества, порядок прекращения учета долей. То есть решить целый комплекс вопросов.
Пока же из процедурных моментов известно немногое. Для осуществления учета долей в учетной системе НДУ нужно будет принять соответствующее единогласное решение общего собрания участников ООО, которое, к тому же, не может быть принято путем опроса. Далее нужно будет заключить договор с НДУ и предоставить перечень документов, необходимых для перехода на учетную систему. После этого НДУ подаст Минюсту заявление о государственной регистрации сведений об учете долей в учетной системе, на основании которого последний исключит сведения о перечне участников ООО из ЕГР.
Кроме отсутствия значительного объема информации о процедурных моментах, не совсем понятно и то, когда учетная система долей, в конце концов, заработает. Большинство положений различных законов, которые будут регулировать эту систему (в частности, изменения в Законы «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований» и многих других), вступают в силу с 1 января 2023г. Однако изменения в Закон «О депозитарной системе Украины», который также регулирует учетную систему долей (содержит отдельный раздел, посвященный ее регулированию), вступают в силу только с 1 января 2024 года. Впрочем, система может заработать еще позже, когда НКЦБФР и НДУ будут утверждены соответствующие подзаконные НПА и созданы технические возможности для ее функционирования.
Дополнительная защита залогодержателей долей
Для защиты прав и интересов залогодержателей долей вводится не только учетная система долей в НДУ, но и ряд других изменений. В частности, расширяются возможности использования этих целей корпоративного договора и безотзывной доверенности, а также появляются возможности по обращению взыскания на долю во внесудебном порядке.
Так, вдобавок к участникам обществ, которые раньше только и могли быть сторонами корпоративного договора, дополнительными его сторонами смогут быть само общество и третьи лица. То есть, в том числе залогодержатели (а также потенциальные покупатели/инвесторы).
Кроме того, закреплено, что корпоративный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным, а его стороны смогут самостоятельно выбрать право, применяемое к условиям этого договора. То есть, отношения между сторонами корпоративного договора вполне можно будет урегулировать в соответствии с нормами британского права, которые считаются наиболее прогрессивными в сфере корпоративного права.
Безотзывную доверенность можно будет выдать не только для выполнения или обеспечения выполнения обязательств участников как сторон корпоративного договора, но и в связи с передачей доли в уставном капитале ООО в залог.
Обратить взыскание на долю можно будет не только на исполнение исполнительного документа о взыскании с участника денежных средств или на основании исполнительного документа об обращении взыскания на долю имущественного поручителя, переданную в залог в обеспечение обязательства другого лица, как предусмотрено сейчас. Закон позволит обращать взыскание на долю участника и в том случае, когда он сам является должником, передавшим в залог долю для обеспечения исполнения собственного обязательства.
Кроме того, будет разрешено обращение взыскания на долю во внесудебном порядке, предусмотренном соответствующим договором залога доли.
Таким образом, возможности защиты прав залогодержателей значительно расширятся даже без применения учетной системы долей.
Усиление защиты прав миноритариев и мажоритариев
Закон также добавляет баланс в части прав миноритариев и мажоритариев. Лица, имеющие долю в размере от 5 до 10 % уставного капитала получат право подавать производные иски и инициировать вопросы, которые будут обязательными для включения в повестку дня общего собрания участников (сейчас для этого нужно было иметь не менее 10 % уставного капитала ООО). При этом присоединиться к производному иску смогут участники, имеющие любой размер доли, даже меньше 5% (сейчас для этого нужно иметь долю в размере хотя бы 10% уставного капитала).
В свою очередь, мажоритарии, являющиеся собственниками 50% уставного капитала и более, получат право выхода из ООО в случае, если такое право будет предусмотрено уставом. Правда, такое положение нужно будет включаться в устав общества или исключаться из него единогласным решением общего собрания участников, в котором приняли участие все участники общества. Тем не менее, на этапе основания ООО или инвестирования в ООО, в результате чего образуется подобный баланс долей участников, это вполне можно будет предусмотреть как существенное условие договоренностей между участниками. И тогда это будет способствовать разрешению, в частности, патовых ситуаций, часто возникающих при распределении долей в уставном капитале ООО 50% на 50%.
ВЫВОДЫ
Закон предоставляет гораздо больше диспозитивных возможностей участникам ООО, чем они имеют ныне. Это касается и формата структуры управления обществом, и учетной системы долей, и возможностей по залогу доли, и выходу мажоритариев. Участники получат больше опций для выбора, а залогодержатели и миноритарии - больше механизмов защиты своих прав. И это стоит только приветствовать.
Огорчает наличие юридико-грамматических недостатков в Законе. Это касается не только даты запуска учетной системы долей, в отношении которой положения различных законов вступят в силу в разные даты, но и неправильных ссылок. Так, к примеру, в ст. 39-1, которым предлагается дополнить Закон «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», отмечается, что независимый член органа общества - это физическое лицо, отвечающее требованиям, установленным статьей 67 Закона Украины «Об акционерных обществах». Но на самом деле такие требования будут установлены в ст. 73 Украины «Об акционерных обществах», а ст. 67 этого закона определяет основания прекращения полномочий членов совета директоров акционерного общества.
Впрочем, надеемся, что эти мелкие недостатки не помешают надлежащему применению норм Закона и будут устранены.
Управляй бизнесом на 360! Решение LIGA360 поможет оценить бизнес-связи, мгновенно получать информацию об изменениях военного положения, мониторить свою деловую репутацию и находить ответы на ежедневные вызовы. Закажи LIGA360 для руководителя прямо сегодня.
