Действие моратория на налоговые проверки в течении 2020 года из-за коронавирусной инфекции стало облегчением для всей бизнес-аудитории. Поэтому, получая в этот период запрос от органа ГНС в порядке ст. 73 Налогового кодекса Украины (далее - НК Украины), налогоплательщики не очень волновались. Но с февраля 2021 мораторий на налоговые проверки частично отменен, а следовательно, полученный запрос уже вызывает определенные опасения. Однако, все ли так плохо? Ответы на данные вопросы мы получили от практикующих адвокатов, поэтому поочередно будем раскрывать наиболее актуальные вопросы.
|
Осийчук Татьяна - Адвокат ГК «ЛІГА» |
ЛІГА:ЗАКОН: Какие запросы органы налоговой службы могут присылать в 2021 году? Изменилось ли что-то по сравнению с предыдущими годами?
ТАТЬЯНА ОСИЙЧУК: Практика отправки запросов органами налоговой службы является достаточно стабильной и имеет достаточно устойчивый характер, чего нельзя сказать о практике проведения налоговых проверок, но об этом в дальнейшем подробно расскажет моя коллега Ирина Кепич.
Согласно п. 3 ст.73 НК Украины, контролирующие органы имеют право обратиться к налогоплательщикам и другим субъектам информационных отношений с письменным запросом о предоставлении информации (исчерпывающий перечень и основания предоставления которой установлены законом), необходимой для выполнения возложенных на контролирующие органы функций, задач, и ее документального подтверждения.
По собственному опыту убеждена, что подробная правовая экспертиза такого запроса на предмет соответствия налоговому законодательству сможет: во-первых, исключить риски для бизнеса по проведению в дальнейшем налоговой проверки, во-вторых, предоставит возможность сформировать правовую позицию об отсутствии оснований удовлетворения требований налогового органа.
|
Кепич Ирина - Адвокат |
ЛІГА:ЗАКОН: Каким образом осуществлять правовую экспертизу такого запроса налогового органа и на что обратить внимание?
ОСИЙЧУК ТАТЬЯНА: Прежде всего, необходимо обратить внимание, что запрос налогового органа должен соответствовать статье 73 НК Украины (аналогично п. 10 Порядка № 1245, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 27 декабря 2010 года) и должен содержать:
1) основания для направления запроса в соответствии с п. 73.3 ст. 73 НК Украины, с указанием информации, которая это подтверждает;
2) перечень запрашиваемой информации и перечень документов, которые предлагается предоставить;
3) печать контролирующего органа.
В случае, если запрос не соответствует данным требованиям, плательщик освобождается от обязанности предоставлять ответ.
Подробно по первому пункту: контролирующие органы могут запрашивать не по своему усмотрению, а только при наличии одного из оснований, перечисленных в п. 73.3 НК Украины. На практике же запросы контролирующих органов о предоставлении информации налогоплательщиком зачастую не содержат четко очерченных обстоятельств, свидетельствующих о нарушении налогоплательщиком налогового законодательства.
В частности, в постановлении от 21.05.2020 года (дело № 819/1782/13) Верховный Суд указал на отсутствие информации, подтверждающей основания для направления запроса в соответствии с п. 73.3 ст. 73 НКУ «... запрос контролирующего органа ... кроме общей ссылки на наличие определенных сведений, которые могут свидетельствовать о занижении объектов налогообложения ... не содержит указания какой-либо налоговой информации, которая гласила бы о возможных нарушениях со стороны истца требований валютного, налогового и другого законодательства .. » «... наличие четко очерченных обстоятельств, в соответствии с пунктом 73.3 статьи 73 НК Украины является условием, при котором соответствующий орган может обратиться с таким запросом. Без уведомления указанных фактов налогоплательщик лишен объективной возможности предоставить мотивированные объяснения и их документальное подтверждение». Аналогично, в позиции Верховного Суда, в частности в постановлениях от 25 марта 2019 (дело № 806/4875/14) и от 17 июля 2019 (дело № 808/553/18), в том числе в постановлении Верховного Суда от 22.04.2021 года (дело № 820/2993/16) «... в запросе не указано, какие именно показатели были проанализированы органами налоговой службы и каким образом данные показатели свидетельствуют о недостоверности данных при представлении налоговой отчетности за указанный период; не указано по результатам анализа какой именно информации и каким образом получены следующие сведения и тому подобное ... ».
Следовательно, налогоплательщику данная судебная практика будет крайне полезной для формирования позиции при подготовке ответа на такой запрос.
Отдельно остановлюсь по третьему пункту: запрос налогового органа должен содержать печать контролирующего органа. Позиции о наличии печати в запросе налоговых органов придерживается Верховный Суд в постановлении от 26.02.2019 года (дело № 826/9082/15) «... отсутствие печати контролирующего органа в запросе о предоставлении информации ... является нарушением порядка его оформления (составления), что в свою очередь приводит к возникновению у налогоплательщика права не предоставлять запрашиваемую информацию».
ЛІГА:ЗАКОН: Каким образом налогоплательщику реагировать на такие запросы налогового органа?
ОСИЙЧУК ТАТЬЯНА: Прежде всего необходимо помнить, что ответ на запрос налогового органа предоставляется в течение 15 рабочих дней со дня, следующего за днем получения запроса.
В случае проведения встречной сверки налогоплательщики и другие субъекты информационных отношений обязаны подавать информацию, определенную в запросе контролирующего органа в течение 10 рабочих дней со дня, следующего за днем получения запроса.
В то же время п. 528 подраздела 10 разд. XX «Переходные положения» НК Украины установлено, что временно, на период по последний календарный день месяца (включительно), в котором завершается действие карантина, установленного КМУ на всей территории Украины с целью предотвращения распространения коронавирусной болезни (COVID-19) (далее - карантин), останавливается истечение сроков, установленных, в частности, ст. 73 и 78 НК Украины.
Так, остановка сроков касается предоставления налогоплательщиками ответов на запросы органов ГНС (кроме запросов относительно законности декларирования заявленного к возмещению из бюджета НДС и/или отрицательного значения по НДС), которые поступили (поступят) им по последний календарный день месяца (включительно), в котором завершается действие карантина.
То есть, налогоплательщик должен отслеживать сроки и помнить, что просрочка предоставления ответа на запрос может иметь негативные последствия.
ЛІГА:ЗАКОН: Каким образом налоговые органы могут направить такой запрос?
ОСИЙЧУК ТАТЬЯНА: На сегодня, документы считаются должным образом врученными налогоплательщиком, если они направлены налоговыми органами:
- по адресу (местонахождению, налоговому адресу) налогоплательщика заказным письмом с уведомлением о вручении,
- или лично вручены налогоплательщику (его представителю),
- или отправлены средствами электронной связи в электронной форме с соблюдением требований Законов Украины «Об электронных документах и электронном документообороте» и «Об электронных доверительных услугах». То есть, документы в таком случае направляются в электронный кабинет налогоплательщика.
Жить в правовом государстве означает следовать букве закона и иметь уверенность, что органы государственной власти действуют аналогично. Однако, недостаточно только надеяться, следует исключить все риски: проверять информацию о получении корреспонденции в т.ч. от налоговых органов, сверять информацию по срокам с помощью трекинга Укрпочты и проводить детальную правовую экспертизу запросов.
ЛІГА:ЗАКОН: Действительно ли отмена моратория на проведение налоговых проверок, предусмотрена в Налоговом кодексе Украины?
Ирина Кепич: Несмотря на то, что в Налоговом кодексе Украины в п. 522 «Подразделения 10. Другие переходные положения» закреплено, в частности, мораторий на проведение плановых документальных проверок, постановлением Кабинета Министров Украины от 03.02.2021 № 89 «О сокращении срока действия ограничения в части действия моратория на проведение некоторых видов проверок» отменено действие такого моратория.
Чем же руководствовался Кабмин, принимая такое постановление? И законно ли такое постановление, спросите Вы?
Пунктом 4 Закона Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О Государственном бюджете Украины на 2020 год» предусмотрено, что на период действия карантина, установленного Кабинетом Министров Украины с целью предотвращения распространения на территории Украины острой респираторной болезни COVID-19, предоставить право Кабинету Министров Украины сокращать срок действия ограничений, запретов, льгот и гарантий, установленных соответствующими законами Украины.
Однако, изменения в Закон Украины, которым является Налоговый кодекс Украины, должны вноситься законом о внесении изменений, а не постановлением Кабмина.
На сегодня, ни один человек (ни физическое, ни юридическое лицо) не обжаловал постановление Кабинета Министров Украины от 03.02.2021 № 89 «О сокращении срока действия ограничения в части действия моратория на проведение некоторых видов проверок», поэтому, оно действует.
ЛІГА:ЗАКОН: Проводятся ли налоговые проверки на основании постановления Кабмина?
Ирина Кепич: Да, у моего клиента проводилась плановая документальная проверка, а в приказе о проведении проверки была ссылка на постановление Кабинета Министров Украины от 03.02.2021 № 89 «О сокращении срока действия ограничения в части действия моратория на проведение некоторых видов проверок». Кроме того, стоит заметить, что проверки проводилась во время пребывания г. Киева в «красной зоне».
ЛІГА:ЗАКОН: Можно ли не допускать к проведению проверки из-за моратория?
Ирина Кепич: Возможен вариант не допускать к проведению проверки и обжаловать приказ о проведении проверки в судебном порядке.
В таком случае, плательщикам следует ссылаться на пункт 2.1. статьи 2 Налогового кодекса Украины, о том, что изменение положений настоящего Кодекса может осуществляться исключительно путем внесения изменений в настоящий Кодекс, а не путем выдачи постановления Кабмина.
Также рекомендую обжаловать само постановление Кабмина о сокращении срока действия моратория.
ЛІГА:ЗАКОН: Каким образом налогоплательщика должны предупредить о проведении плановой проверки?
Ирина Кепич: Прежде всего, предприятие должно быть в плане-графике на проведение проверок. Если предприятие в плане-графике - это сигнал готовиться к проведению проверки.
Налогоплательщику следует помнить, что включение предприятия в план-график можно обжаловать в судебном порядке. Суды нередко становятся на сторону плательщиков, в частности в Постановлении Второго апелляционного административного суда от 04.02.2020 по делу № 520/6387/19, Постановлении Шестого апелляционного административного суда от 20.11.2020 по делу № 640/4391/19.
Кроме того, предприятию должны направить приказ о проведении проверки. Стоит заметить, что приказ направляется по налоговому адресу налогоплательщика. Поэтому, если Вы фактически находитесь по другому адресу - необходимо отслеживать почтовые отправления по налоговому адресу. Также, замечу, что направление заказного письма с уведомлением о вручении, даже при условии неполучения такого письма, считается направлением приказа о проведении проверки. То есть, формально налоговый орган выполнил свою обязанность по уведомлению плательщика о проведении проверки.
Подчеркиваю, что копию приказа о проведении документальной плановой проверки и письменное уведомление с указанием даты начала проведения такой проверки налогоплательщик должен получить за 10 календарных дней до дня проведения проверки.
ЛІГА:ЗАКОН: Есть ли особенности применения сроков давности во время действия карантина?
Ирина Кепич: В период с 18 марта 2020 по последний календарный день месяца (включительно), в котором завершается действие карантина, останавливается течение сроков давности. Что это означает на практике? Для плательщика это означает, что весь «карантинный период» несмотря на деятельность бизнеса, сроки давности остановлены, а значит, увеличивается срок, за который может быть проведена проверка и срок для хранения документов. А проверку у Вас могут провести с 19 марта 2017 года, поэтому и документы Вы должны сохранять с 19 марта 2017 года.
__
Как действовать в различных ситуациях для бизнеса и при проверках контролирующих органов - узнавайте в LIGA360. Это комплекс информационно-аналитических продуктов, который экономит время на ежедневных рабочих задачах и обезопасит от рисков. Больше о преимуществах LIGA360 читайте по ссылке.
