Соблюдение законности в сфере трудового законодательства всегда было болезненным вопросом в Украине, а с объявлением карантина количество нарушений в этой сфере только возросло. Хотя плановые проверки контролирующих органов под запретом до окончания карантина, Гоструда уже возобновила внеплановые контрольные мероприятия.
Сейчас в фокусе внимания инспекторов медицинские учреждения и предприятия, в отношении которых Гоструда получила жалобы в течение карантина. Однако, начались проверки уже и по другим основаниям.
Кто может осуществлять проверки трудового законодательства?
Проверки соблюдения субъектами хозяйствования требований трудового законодательства проводятся в форме инспекционных посещений инспекторами труда Государственной службы Украины по вопросам труда (Гоструда) и ее территориальных органов, а также инспекторами исполнительных органов городских советов городов областного значения и сельских, поселковых, городских советов объединенных территориальных громад.
Инспекторы Гоструда могут проверять предприятие по любым вопросам трудового законодательства и законодательства об охране труда, тогда как инспекторы исполнительных органов городских советов городов областного значения и сельских, поселковых, городских советов объединенных территориальных громад уполномочены проводить проверки исключительно по вопросам оплаты труда и оформления трудовых отношений.
Основания для проведения проверок.
Плановые проверки осуществляются на основании годового плана проверок, который утверждается Гоструда не позднее 1 декабря года, предшествующего плановому, с указанием даты начала и срока осуществления проверки. Кроме того, Гоструда должна письменно уведомить предприятие о проведении проверки за десять дней до ее проведения.
Внеплановые проверки проводятся без предупреждения предприятия при наличии хотя бы одного из оснований, определенных Законом Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности» (далее - Закон) и / или Порядком осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде, утвержденным постановлением КМУ №1132 от 04.12.2019 года (далее - Порядок). Несмотря на то, что перечень является исчерпывающим, оснований для визита инспекторов труда более чем достаточно.
Так, основаниями для осуществления инспекционных посещений являются:
- недостоверные данные в документах обязательной отчетности;
- повторная проверка выполнения предписаний/распоряжений, выданных по результатам предыдущей проверки;
- непредоставление документов обязательной отчетности за два отчетных периода подряд;
- авария, смерть пострадавшего вследствие несчастного случая или профессионального заболевания, которые были связаны с деятельностью предприятия;
- заявление предприятия о проведении проверки;
- обращение работника о нарушении в отношении него законодательства о труде;
- обращение физического лица, в отношении которого нарушены правила оформления трудовых отношений;
- решение руководителя органа контроля о проведении инспекционных посещений, принятое по результатам анализа информации, полученной из средств массовой информации, других источников, доступ к которым не ограничен законодательством;
- решение суда;
- сообщение должностных лиц органов государственного надзора (контроля), правоохранительных органов о выявленных в ходе выполнения ими своих полномочий признаков нарушения законодательства о труде по неоформлению и/или нарушению порядка оформления трудовых отношений;
- информация Госкомстата, ГНС, ПФУ и их территориальных органов;
- информация профсоюзных органов о нарушении прав работников, являющихся членами профсоюза, выявленных в ходе осуществления общественного контроля за соблюдением законодательства о труде;
- поручение Премьер-министра Украины, обращения Уполномоченного ВРУ по правам человека, запрос народного депутата Украины;
- невыполнение требований предписания инспектора труда.
Что может стать предметом проверки?
В зависимости от оснований проведения проверки определяется ее предмет. Круг вопросов, которые могут интересовать инспекторов Гоструда довольно широк. Самые распространенные вопросы, которые проверяются инспекторами труда:
- соблюдение требований законодательства при оформлении работников;
- выявление неофициально оформленных работников;
- соблюдение требований законодательства об оплате труда;
- своевременность выплаты заработной платы;
- соблюдение законодательства о труде при увольнении работника;
- соблюдение законодательства о труде при сокращении численности или штата работников;
- выполнение предписания инспектора труда;
- соответствие условий трудового и коллективного договоров нормативно-правовым актам;
- осведомленность работников об условиях труда и наличие на рабочем месте опасных и вредных производственных факторов;
- обеспечение работников спецодеждой, другими средствами индивидуальной защиты, моющими и обеззараживающими средствами в соответствии с установленными нормами;
- предоставление льгот и компенсаций работникам за тяжелые и вредные условия труда;
- соблюдение законодательства об охране труда женщин, несовершеннолетних работников и работников с инвалидностью;
- проведение инструктажей, обучения, проверки знаний работников предприятия по охране труда;
- соблюдение законодательства о расследовании и учете несчастных случаев на производстве, профессиональных заболеваний и аварий;
- наличие и содержание организационно-распорядительной документации и локальных актов, содержащих требования по охране труда;
- выполнение требований охраны труда при организации рабочих мест.
Какие документы может потребовать инспектор?
Помните, что инспектор вправе истребовать только те документы, которые касаются предмета проверки. Требование о предоставлении других документов является превышением полномочий инспектора, и оно незаконно.
В зависимости от цели инспекционного посещения проверяющих могут интересовать: трудовые договоры, приказы о приеме на работу, штатное расписание, графики работы, графики отпусков, табели учета рабочего времени, сведения по выплате заработной платы (других начислений), приказы о премировании, гражданско-правовые договоры, акты выполненных работ, трудовые книжки и личные дела работников, коллективный договор, журналы о проведении инструктажей, учений, проверок знаний работников предприятия по охране труда и др.
Инспекторы имеют право знакомиться с оригиналами любых финансово-хозяйственных, бухгалтерских и других документов, касающихся предмета проверки. Однако, изымать оригиналы таких документов инспекторы не могут, они могут лишь получить заверенную копию или выписку необходимого документа. Эта же запрет касается компьютерной техники и ее отдельных частей.
Отсутствие запрашиваемых документов квалифицируется как нарушение с применением штрафных санкций. Однако были и случаи, когда непредоставление предприятиями документов инспекторы расценивали как препятствование в проведении проверки и применяли максимальный размер штрафных санкций, что в дальнейшем, было эффективно обжаловано субъектами хозяйствования в суде.
Как подготовиться к проверке?
Проверка контролирующих органов – не лучшее время для шлифовки навыков импровизации. Заблаговременная подготовка предприятия к проверке увеличивает шансы на ее эффективное прохождение и минимизирует финансовые, репутационные и кадровые потери.
Мы рекомендуем разделить процесс на три блока: подготовка документов, подготовка персонала и обеспечение безопасности бизнеса.
Подготовка документов
Проведите кадровый аудит для проверки наличия на предприятии всех документов, ведение которых предусмотрено законом. По результатам такого аудита будут выявлены документы, которых не хватает и/или документы, не соответствующие требованиям закона по своему содержанию или форме. Следующим этапом станет создание и/или приведение в соответствие с законом таких документов.
Также следует проверить бухгалтерскую документацию относительно правильности начисления и своевременности выплаты заработных плат и других платежей, наличия актов выполненных-работ и проведения расчетов по гражданско-правовым договорам.
Подготовка персонала
Беседа с работниками – самый быстрый для инспектора способ получить информацию о реальном состоянии дел на предприятии. Учитывая неосведомленность большинства работников относительно их прав и обязанностей при коммуникации с представителями контролирующих органов, а также не понимания значения предоставляемых ими ответов для квалификации правонарушений, работник может навредить предприятию даже не желая того.
Поэтому инструктаж персонала по их правам, порядку действий при проверке и запрещенных тем является обязательным элементом подготовки предприятия к проверке.
Подготовить персонал можно разными способами: разослать инструкции с алгоритмом действий сотрудников при проверке, пригласить юриста для проведения тематического тренинга/семинара или провести его самостоятельно, принять участие в геймифицированном тренинге. Важно получить фидбэк от работников и убедиться, что они правильно восприняли и усвоили информацию.
Обеспечение безопасности бизнеса
Для того чтобы проверка не превратилась в хаос, она должна быть контролируемой. Именно наличие четкого алгоритма действий при проверке и определение ответственных лиц за ее сопровождение обезопасит предприятие от злоупотреблений со стороны контролирующих органов, нежелательной утечки информации, стресса работников.
Необходимо заранее определиться с кругом лиц, уполномоченных сопровождать проверку, и зонами их ответственности. Как правило, такими лицами являются штатный или внештатный юрист, представитель службы безопасности, бухгалтер и представитель кадровой службы. На малых предприятиях обычно коммуникацию с инспекторами ведет юрист.
Как действовать во время проверки?
Процесс подготовки каждого предприятия к проверке индивидуален и определяется спецификой его деятельности и бизнес процессов. Однако, можно выделить общие рекомендации, которые являются актуальными для всех субъектов хозяйствования:
- Лицо, которое встретило инспекторов, должно сообщить руководителю/уполномоченному лицу и юристу об их приходе.
- Уполномоченное лицо должно изучить и переписать данные документов инспектора (удостоверение, направление на проверку, в некоторых случаях согласование Гоструда).
- Предоставить инспектору журнал проведения проверок для внесения соответствующей записи.
- Выделить инспектору отдельное помещение/рабочее место.
- Предоставлять документы по акту приема-передачи на основании письменных запросов инспектора.
- Обеспечить невмешательство инспектора в производственные процессы.
- Минимизировать коммуникацию инспектора с персоналом.
- Внимательно изучить предоставленный инспектором по окончании проверки акт проверки и убедиться, что указанная в нем информация соответствует действительности.
- Выложить свои замечания к акту на отдельном листе или указать, что такие замечания будут представлены в установленный законом срок.
- В случае необходимости, обжаловать решение инспектора в административном или судебном порядке.
Санкции за нарушение трудового законодательства.
С февраля 2020 размер штрафных санкций за нарушение законодательства в сфере труда уменьшился. Теперь за допуск работника к работе без оформления трудового договора (контракта), оформление работника на неполное рабочее время при его полной занятости на предприятии, выплату зарплат «в конверте» предприятие/предприниматель на I-III группе налогообложения получит лишь предупреждение, а предприятие/предприниматель на IV группе или общей системе налогообложения заплатит 10 минимальных заработных плат. За повторное нарушение в течение двух лет придется заплатить 30 минимальных заработных плат.
Несоблюдение гарантий и льгот работникам, привлекаемым к исполнению обязанностей, предусмотренных законом Украины «О воинской обязанности и военной службе», «Об альтернативной (невоенной) службе», «О мобилизационной подготовке и мобилизации» первой категории предприятий/предпринимателей также обойдется предупреждением, а предприятиям / предпринимателям на IV группе или общей системе налогообложения придется заплатить 4 минимальные заработные платы штрафа.
За несоблюдение государственных минимальных гарантий в оплате труда предусмотрен штраф в размере 2 минимальных заработных плат, остальных нарушений – 1 размер минимальной заработной платы.
Недопущение к проверке по вопросам соблюдения законодательства о труде или препятствование в ее проведении по-прежнему наказывается штрафом в размере 3 минимальных заработных плат, тогда как как крупнейший штраф за недопущение к проведению проверки по вопросам выявления неоформленных работников и зарплаты «в конвертах» уменьшили до 16 минимальных заработных плат.
Нововведением является своеобразный 50% дисконт при оплате штрафа в течение 10 банковских дней со дня вручения постановления о его наложении. Такой способ поощрения предпринимателей применяется к оплате всех штрафных санкций, предусмотренных ст.265 КЗоТ. Однако, административные штрафы, определенные ст. 41 КоАП (в части нарушений требований законодательства о труде), налагаемые на должностных лиц предприятий и ФЛП придется платить в полной мере.
Как обжаловать результаты проверки?
По результатам проверки составляется акт, который предоставляется на подпись субъекту хозяйствования. Свои замечания к акту можно изложить в самом акте или не позднее 3 рабочих дней после его подписания подать отдельно. Инспектор рассматривает замечания и дает на них письменный мотивированный ответ в течение 3 рабочих дней со дня поступления.
В случае выявления нарушений законодательства о труде, инспектор не позднее следующего рабочего дня после подписания/отказа от подписания акта составляет предписание. В зависимости от нарушений инспектор устанавливает срок их устранения.
В 10-дневный срок с даты получения предписание может быть обжаловано у руководителя территориальной инспекции Гоструда и в однодневный – у его заместителя. Если и их решения вас не удовлетворят, отстаивайте позицию у головы Гоструда или его заместителя.
Жалоба рассматривается в течение 30 дней с даты ее поступления и временно прекращает исполнение предписания. По результатам рассмотрения жалобы требования инспектора могут отменить полностью или частично.
Альтернативным способом обжалования предписания является обращение в административный суд с исковым заявлением.
Рекомендации
Превентивные меры всегда эффективней, чем решение проблем предприятия во время самой проверки. Не пренебрегайте подготовкой, ведь отсутствие предприятия в плане проверок Гоструда что не застрахует от внеплановых мер контроля.
Всегда проверяйте полномочия инспекторов, основания и предмет проверки. Это убережет от мошенников, позволит принять правильное решение о допуске инспекторов к проведению контрольного мероприятия и обезопасит вас от предоставления лишних документов, не относящихся к предмету проверки.
Избегайте хаоса во время проверки. Передача документов инспекторам на ознакомление, изготовление копий документов, коммуникация с сотрудниками должны быть контролируемыми.
Особое внимание уделяйте изучению составленного по результатам проверки акта и обязательно излагайте свои замечания. Используйте предусмотренный законом трехдневный срок для подачи замечаний на консультацию с юристами и формирование позиции, ведь процедура обжалования усложнится, если сначала вы согласились с позицией инспекторов и подтвердили это своей подписью.
Руслан Редька, управляющий партнер ЮК Legal House
Мария Фельмецгер, адвокат, старший юрист ЮК Legal House