Первое — это борьба с незаконным отмыванием денег и терроризмом. Тут важно понимать, что де-юре банки блокируют ваши операции и счета, потому что вы можете оказаться потенциальным террористом или преступником, отмывающим деньги.
До 2014 года количество уголовных дел, возбужденных по статье Уголовного кодекса 258-5 Финансирование терроризма, держалось на отметке около нуля, точно также, как и общее количество возбужденных уголовных дел по материалам от Государственной службы финансового мониторинга.
Статистика за 2019 год также показательна: общее количество обвинительных приговоров по всей Украине, по всем статьям Уголовного кодекса о преступлениях по легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма – 46.
Но тут работает скорее принцип рамки металлоискателя в аэропорте - проверить надо всех. Другое дело, когда проверка доходит до отрытого маразма и рамки металлоискателя уже начинают устанавливать в каждом подъезде.
Есть явная диспропорция. Истинная причина, почему многие банки кошмарят своих клиентов, заключается немного в другом. Это скорее негласные установки от НБУ на борьбу с наличным оборотом денег, налоговой минимизацией, выводом капитала за границу и многое другое. Клиентов обязуют раскрывать свою коммерческую тайну, и под лозунгами борьбы с терроризмом на самом деле усиливается контроль государства над бизнесом с целью его детенизации, борьбы с фиктивным предпринимательством.
Второе – штрафы за несоблюдение банками правил финмониторинга возросли в десятикратном размере. Банк – это довольно бюрократизированная и иерархически сложная структура. Поэтому страх перед теоретическим штрафом банка становится прямой проблемой клиента. Банк не видит в вас террориста, а боится штрафа - поэтому вытрясет из клиента всю душу. Ответственности за причиненный вред клиенту банк не несет, это норма закона. Субъекты финансового мониторинга, их должностные лица и другие работники не несут ответственности за вред, причиненный юридическим и физическим лицам в связи с исполнением ими служебных обязанностей во время проведения финансового мониторинга, если они действовали в пределах задач, обязанностей и способом, которые предусмотрены законом.
Третье и самое важное – подозрительные операции. Обязательному финмониторингу подлежат пороговые финансовые операции 400 тыс. грн. и более (услуги в сфере лотерей или азартных игр - на сумму 30 тыс. грн. и более), отвечающие одному из четырех критериев:
- финансовые операции с Ираном и КНДР;
- финансовые операции политически значимых лиц, членов их семей и/или лиц, связанных с политически значимыми лицами;
- финансовые операции по переводу средств за границу (в т. ч. в страны, отнесенных КМУ в оффшорные зоны);
- финансовые операции с наличными средствами (внесение, перевод, получение).
Но фокус в другом. Вне зависимости от суммы и вида операции, любая финансовая операция может показаться банку подозрительной, и тут уже нет пороговых показателей и четких критериев. Банк может запросить любую информацию и документы для того, чтоб развеять свои подозрения.
Подозрительные финансовые операции и их последствия
Критерии подозрительности законом не предусмотрены. Есть Положение об осуществлении банками финансового мониторинга от НБУ, где банкам даются рекомендации, какие операции могут казаться банкам подозрительными, на что указывает фиктивность предприятия, как определить степень рисковости своего клиента и многое другое. Важно понимать, если вы общаетесь со своим банком на «вы», вам никто не скажет, по какой конкретно причине вашу финансовую операцию заблокировали.
- Следуя критериям рисковости первое, на что банки должны обращать внимание, – это подтверждение / опровержение того, что потенциальный клиент является компанией-оболочкой или фиктивной компанией. Чтобы определить, имеет ли компания сомнительный статус, банку необходимо проанализировать документы/информацию, которая развеет или же наоборот усилит подозрения банка, а именно:
- финансовую отчетность, подтвержденную независимым внешним аудитом, которая раскрывает суть и содержание финансовых операций, осуществляемых клиентом, и позволяет установить соответствие прибыли (дохода) / оборота его хозяйственной деятельности;
- документы, подтверждающие фактическое движение товаров, оказания услуг, выполнения работ при осуществлении хозяйственной деятельности;
- документы, подтверждающие ведение хозяйственной деятельности основными контрагентами потенциального клиента;
- документы, подтверждающие уплату налога на прибыль (доходы);
- документы, подтверждающие наем лиц на условиях трудового договора (договора о найме персонала или договора о предоставлении услуг аутсорсинга), в должностные обязанности которых входит организация и обеспечение осуществления хозяйственной деятельности, с учетом соответствия таких обязанностей вида деятельности потенциального клиента, объемам его финансовых операций;
- документы, подтверждающие наличие производственных / офисных помещений, других активов, достаточных для ведения потенциальным клиентом соответствующего вида хозяйственной деятельности (правоустанавливающий документ или договор аренды помещения / оборудования);
- документы, подтверждающие наличие офисных помещений у потенциального клиента по адресу массовой регистрации.
Вышеуказанный перечень не является исчерпывающим и банк может запросить любые другие документы/информацию. Главная цель банка – получить безукоризненные доказательства, которые подтвердят отсутствие статуса компании-оболочки и для этой цели банк будет «мучать» клиента до тех пор, пока предоставленное со стороны клиента не покажется ему достаточным.
- Второе, на что следует обратить внимание, – это финансовые операции, которые по мнению банков априори являются подозрительными, а именно: являются сложными финансовыми операциями; являются необычно большими финансовыми операциями; проведены необычным образом; не имеют очевидной экономической или законной цели; не соответствуют информации о запланированной клиентом деятельности с использованием услуг банка, полученной банком от клиента при установке цели и характера деловых отношений с ним.
Так, чтобы определить действительно ли операция является подозрительной, банк будет учитывать два главенствующих критерия:
1) запланированную клиентом будущую деятельность при установке деловых отношений с ним (учитывая анонсированный объем финансовых операций, виды услуг к использованию);
2) риск-профиль клиента (в том числе если финансовые операции, осуществляемые клиентом, не имеют рационального обоснования, учитывая информацию, полученную в результате осуществления надлежащей проверки, и / или не являются типичными для клиентов, подобных по размеру / видом деятельности / величине дохода / социальным статусом).
Когда банк видит необычайно большую финансовую операцию, исходя из финансового состояния клиента, он действует максимально слаженно. Банк сразу же принимает меры для выяснения источников средств, связанных с такой финансовой операцией, дабы понимать, что клиент законно использует эти средства.
Отдельно необходимо обратить внимание на индикаторы подозрительности финансовых операций. Индикаторы разделены на 3 группы:
- индикаторы, касающиеся деятельности или поведения клиента (клиент (представитель клиента) не может внятно объяснить, в чем заключается его деловая деятельность (характер деятельности; клиент (представитель клиента) не желает или отказывается предоставлять информацию, необходимую для принятия мер надлежащей проверки, предоставляет ее в недостаточной степени или предоставляет сомнительную информацию, которую трудно проверить; существуют основания подозревать, что предоставленные информация / документы для надлежащей проверки клиента содержат ложные или поддельные сведения (в частности очевидны значительные несоответствия, допущенные существенные ошибки; невозможно связаться с клиентом (представителем клиента) с помощью предоставленных им данных, в частности по адресу местонахождения, жительства или по указанному номеру телефона и электронной почте (особенно в короткие сроки после предоставления такой контактной информации);
- индикаторы, касающиеся финансовых операций клиента (клиент (юридическое лицо - резидент) регулярно перечисляет деньги иностранной компании, которая имеет счет в банке Украины (клиент (юридическое лицо - нерезидент, имеющий счет в банке Украины) регулярно получает деньги от юридического лица – резидента; долгое время наблюдается аналогичная тенденция объема дебетовых и кредитных финансовых операций по счету клиента в течение одного дня (необычно быстрое прохождение средств через счет, то есть незначительное сальдо на начало и конец дня и большие ежедневные обороты средств по счету; проведение нескольких финансовых операций клиентом в течение одного дня в одном отделении, но с очевидной попыткой обслуживаться у разных работников банка (клиентского менеджера или кассира); финансовая операция / совокупность связанных между собой финансовых операций не является характерной / характерными для обычной деятельности клиента (например, цели, тип и объем операции), а предоставленные объяснения не является аргументированными; клиент регулярно осуществляет или получает значительное количество переводов без открытия счета;
- индикаторы по различным видам продуктов (услуг) (кредиты / займы, операции с ценными бумагами и другими финансовыми инструментами, онлайн-услуги).
Выше указана только часть индикаторов, и каждому клиенту необходимо ознакомиться с полным списком, чтобы быть в полном вооружении.
Клиенты, относительно которых банком установлено высокий и/или неприемлемо высокий риск деловых отношений (финансовой операции без установления деловых отношений), в первую очередь попадают под удар, и для них любой индикатор, даже самый малозначительный, может сыграть решающее значение. Так же возможен информационный обмен между банками, в т.ч. по клиентам, фин. операции которых признаны подозрительными.
Банк, в случае принятия решения относительно отказа от поддержания деловых отношений/ обслуживание клиента путем расторжения деловых отношений:
1) закрывает соответствующий счет, если операции по этому счету не осуществляются в течение трех лет подряд и на этом счете нет остатка средств;
2) закрывает соответствующий счет при наличии остатка средств на счете после проведения заключительной (ых) операции (й) по такому счету;
3) банк закрывает счета, на которые наложен арест государственным / частным исполнителем, при условии соблюдения порядка, определенного законодательством Украины, относительно выполнения банками мер по аресту средств на счетах клиентов, списание банком средств со счетов налогоплательщиков / субъектов хозяйствования.
Стратегия общения с банками
К клиентам применяется презумпция виновности, пока он не доказал уважаемому банку обратное.
Бывает, что процедура проведения «финмониторинга» напоминает строевые учения. Банку надо образцово показать, что он что-то проверил, клиенту надо образцово что-то ответить.
А бывают и клинические случаи, а все потому, что у банков развязаны руки – подозрительные операции и риск-ориентированный подход, плюс они сами очень боятся штрафов.
В нашей практике бывали настолько клинические случаи, что банк имея полную, а главное достоверную информацию у сути финансовой операции, присылал дополнительные требования к клиенту.
Структура ответа от Компании должна напоминать что-то вроде резюме Компании. Где надо изложить все позитивные факты и достижения из ее биографии, с указанием финансовых показателей, количества работающих сотрудников, истории взаимоотношений с контрагентом, детального описания сути самой операции и с описанием добавочной стоимости продукции/услуг компании, которая данная операция принесет.
Суть любого экономического обоснования – убедить банк в том, что операция не является подозрительной, и лежит в сфере интересов/деятельности Компании. Чем больше фактов будет изложено, а также предоставлено приложений к этим фактам, тем быстрее банк успокоится и «даст добро» на проведение операций.
Главное, что нужно клиенту в первую очередь обеспечить для самого себя – это максимальный учет всех вышеизложенных рекомендаций НБУ. Порядок в документации, порядочные контрагенты, исключение всех индикаторов и т.д. сыграют решающую роль для банка. И лучше предусмотреть это заранее, чтобы банк на стадии проверки не смог ни к чему «придраться».
Если клиент понимает, что будет проводить финансовую операцию, которая для него нетипична и не соответствует его финансовому состоянию, нужно готовиться к миллиону вопросов со стороны банка. Если объяснить смысл проводимых операций, показать подтверждение источников средств и предоставить корректные документы не получится – последствия будут фатальными.
Ждать от банков какого-либо послабления не стоит, поскольку каждый банк понимает потенциальные риски. Так, недавно НБУ сообщил, что в мае наложил штраф на ТАСкомбанк в размере 2360000 грн. за нарушение в сфере финансового мониторинга, а именно "за ненадлежащее управление рисками легализации криминальных доходов / финансирования терроризма, невыполнение обязанности тщательного изучения клиентов, неосуществление на постоянной основе с учетом риск-ориентированных подходов анализа финансовых операций клиентов банка в течение 2017-2018 годов ".
В любом случае, если не складываются отношения с конкретным банком, и он не пропускает необходимые клиенту операции, есть всегда опция обратится в другой банк, у которого риск-ориентированный подход не такой жесткий.
Анатолий Киселев, адвокат, младший партнер ЮК Legal House
