Уголовный процессуальный кодекс Украины не содержит определения понятий обыска и осмотра. Несмотря на определенное сходство в целях, основании и порядке их проведения, законодатель определяет их как отдельные по форме и разные по содержанию следственные (розыскные) действия. В чем же заключается их сходство и различие?Сходство VS разница
В науке уголовного процесса и криминалистике традиционно эти действия определяют через призму цели их проведения.
Так, на первый взгляд, они проводятся с одной и той же целью - выявление и фиксация сведений об обстоятельствах совершения уголовного преступления.
Впрочем, следует отметить, что цель обыска во многих случаях является более конкретной - розыск орудие уголовного преступления или имущества, которое было добыто в результате его совершения, а также установления местонахождения разыскиваемых лиц.
Какое действие эффективнее: осмотр или обыск?
В большинстве случаев во время досудебного расследования обзор относится к так называемым «первоочередным» следственным действиям. Обыск же, как правило, проводится, когда уже известны определенные факты или другие обстоятельства уголовного производства.
Именно эти обстоятельства и обусловили предсказания законодателем возможности проведения осмотра места происшествия до внесения сведений в Единый реестр досудебных расследований, то есть до начала досудебного расследования.
Проведение же обыска до внесения сведений в ЕРДР запрещено.
В то же время проведение осмотра также может быть уместным на более поздних этапах досудебного расследования, например, когда необходимо осмотреть вещи и документы.
Нередки случаи проведения обыска под видом осмотра места происшествия. В таких случаях, суды могут признать полученные в результате проведения такого следственного (розыскного) действия доказательства недопустимыми. Недопустимыми также по доктрине «плодов ядовитого дерева» могут быть признаны и производные доказательства.
Так, например, в постановлении ККС/ВС от 24.04.2019, дело № 180/509/17-к, суд отметил, что единственной целью проведения осмотра места происшествия было выявление психотропных веществ, то есть следователем до внесения сведений в ЕРДР проведения иное следственное действие - обыск, а затем полученные в ее результате доказательства следует признать недопустимыми.
Особенности обыска и осмотра жилища или другого владения лица
Понятие жилье или другое владение лица непосредственно определено в ст. 233 УПК Украины. Очевидно, что в приведенной норме закона только в общих чертах обозначены указанные понятия. При определении этих понятий следует использовать только отечественные нормативно-правовые акты и решения национальных судов, а также руководствоваться практикой ЕСПЧ (прежде всего, это решение ЕСПЧ по делам «Ратушная против Украины», «Головань против Украины», «Полищук против Украины», «Васильчук против Украины», «Смирнов против России», «Немец против Германии», «Бук против Германии» и др.).
По общему правилу осмотр жилища или другого владения лица осуществляется в соответствии с правилами проведения обыска. Это означает, что процессуальный порядок осуществления этих следственных (розыскных) действий является идентичным. Но с криминалистической точки зрения, осмотр и обыск различны в способах их проведения. Несоблюдение, так сказать, «характерной техники» их проведения может стать основанием для признания полученных доказательств недопустимыми.
Например, в решении ККС/ВС от 22.05.2019, дело № 640/2449/16-к, суд отметил, что хотя орган досудебного расследования оформил проведенную следственную (розыскную) действие протоколом осмотра места происшествия, фактически был проведен обыск, поскольку при осмотре открывались ящика стола и комода. Соответственно, поскольку следователь, прокурор с ходатайством о проведении обыска не обращались, полученные в результате проведения такого следственного (розыскного) действия доказательства признаны недопустимыми.
Личный досмотр или личный обыск?
Уголовный процессуальный закон не предусматривает такого процессуального действия, как досмотр лица, зато дает возможность проведения обыска. Так в чем же разница?
Прежде всего поверхностная проверка и осмотр относятся к превентивным полицейским мерам, и соответственно порядок их проведения определяется Законом Украины «О Национальной полиции».
Обыск лица является следственным (розыскным) действием, основания и порядок проведения которой четко очерчены в УПК Украины. В частности, он может быть проведен в следующих случаях:
- при задержании лица в порядке ст. 208 УПК Украины;
- при проведении обыска жилища или иного владения лица в порядке ст. 236 УПК Украины.
На практике же органами досудебного расследования допускаются немало нарушений во время проведения поверхностного осмотра или личного обыска.
Прежде всего, это проведение личного обыска лица до внесения сведений в ЕРДР без составления соответствующего протокола обыска такого лица.
Например, в решении ККС/ВС от 08.02.2018, дело № 754/5978/16-к, суд признал недопустимыми доказательствами изъятые из кармана лица запрещенные вещества, которые были получены не в результате обыска, а поверхностного осмотра. При этом, был составлен протокол задержания этого лица.
Основания и порядок проведения осмотра и обыска
Основаниями для проведения любых следственных (розыскных) действий, в частности обзора или обыска является наличие достаточных данных, указывающих на возможность достижения ее цели.
Такая общая формулировка в УПК Украины фактически дает право следователю или прокурору самостоятельно определяться с необходимостью их проведения. И это вполне логично, поскольку они являются самостоятельными в своей деятельности.
Однако, обыск и осмотр жилища или другого владения лица, кроме неотложных случаев, осуществляется на основании постановления следственного судьи.
Важной гарантией обеспечения соблюдения прав лиц является обязательность допуска при их проведении адвоката на любой стадии обыска и осмотра.
Кроме того, обыск и осмотр жилища или другого владения лица обязательно осуществляется при участии двух понятых и их фиксированием с помощью аудио- и видеозаписи.
Вывод
Обыск и осмотр являются крайне важными следственными (розыскными) действиями, без которых трудно представить эффективное досудебное расследование в уголовном производстве. С другой стороны, во время их проведения могут затрагиваться права и свободы лиц. Следовательно, соблюдение законов при досмотре или обыске является крайне важным. К сожалению, с этим пока остаются проблемы.
Максим Сингар, член Ассоциации юристов Украины, адвокат ЮК «SLS Group»
