|
Налоговые реформы происходят в Украине почти ежегодно и 2020 год не стал исключением. Налоговое законодательство Украины находится в постоянной трансформации. Принимаются все новые и новые нормы, которые нацелены лишь на одно - борьбу с уклонением от уплаты налогов, борьбу с агрессивным налоговым планированием.
Результаты таких трансформаций будут, но только со временем. А пока рынок скруток по НДС, по оценкам разных экспертов, составляет около 10 млрд гривен ежемесячно. Одним из самых часто встречаемых налоговых правонарушений, которые выявляются в рамках налоговых проверок, и об этом говорят сами фискалы, является сотрудничество реального сектора экономики с неблагонадежными плательщиками налогов.
Если проанализировать единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований, то встречаются случаи, когда одни и те же люди являются директорами и собственниками пятидесяти и больше юридических лиц из абсолютно разных индустрий, от агро до нефти и газа.
Как результат, бизнес постоянно рискует «нарваться» на маски-шоу и контакты с правоохранителями, а бюджет продолжает недополучать денежные средства.
Какие же инструменты используют контролирующие органы, дабы разоблачить и привлечь к ответственности плательщиков налогов, которые учувствуют в подобных делах.
СМКОР
Система мониторинга соответствия налоговых накладных (НН)/расчетов корректировки (РК) критериям оценки степени рисков была создана и запущена еще в 2017 года для борьбы со схемным НДС.
Система была представлена как эффективный инструмент в борьбе с формированием фиктивного налогового кредита и ухода от налогообложения. В процессе своего становления, система не единожды дорабатывалась и теперь алгоритмы ее работы изложены в Постановлении 1165 КМ Украины от 11.12.2019 года.
Запуск обновленной СМКОР с февраля 2020 года кардинально изменил взаимоотношения бизнеса и контролирующих органов. Теперь, если у контролирующего органа есть подозрения о том, что компания работает с фиктивными контрагентами и формирует фиктивный НДС, то такую компанию признаю такой, которая соответствует критериями рисковости плательщика налогов.
При этом, исходя из практики, чаще всего основанием для такого вывода становится налоговая информация, полученная контролирующим органом при исполнении возложенных на него функций и задач.
Как обычно принято, контролирующий орган не всегда раскрывает, что это за налоговая информация, откуда она взялась и чем подтверждается ее существования.
Но сразу после признания компании рисковой, у бизнеса наступают «тяжелые» времена, поскольку контролирующий орган блокирует ему возможность регистрировать налоговые накладные, а следовательно, и блокируется возможность ведения хозяйственной деятельности. Как результат, компания несет финансовые и репутационные потери, а ее контрагенты лишены возможности получить налоговый кредит.
Важно также отметить, что в результате трансформации системы, все большую и большую роль в ее функционировании получает человеческий фактор, а не автоматизированная работа, что не есть хорошо. Так, именно комиссии при территориальных органах принимают решения о соответствии компании критериям рисковости, и тем самым решают, сможет компания в ближайшие месяцы вести деятельность или нет.
Признание компании рисковой - это новый тренд взаимоотношений бизнеса и контролирующих органов. Отличительной чертой таких взаимоотношений является непредсказуемость. Иногда, для признания компании рисковой, даже не приходится направлять налоговую накладную на регистрацию. На практике встречаются случаи, когда в один прекрасный момент компания просто получает решение о признании ее рисковой. И это несмотря на то, что система СМКОР работает исключительно тогда, когда плательщик налогов отправляет налоговую накладную на регистрацию.
Рекомендации для бизнеса
Для того, чтобы минимизировать риски признания компании такой, которая соответствуют критериям рисковости, придерживайтесь таких правил:
Осуществляйте постоянный мониторинг своих контрагентов на предмет их рисковости. Убедитесь, что они не являются фигурантами уголовных производств. Важно понимать, что сотрудничество с рисковым контрагентом является основанием для признания рисковыми остальных участников цепочки.
Проведите анализ бизнес-процессов с целью выявления «уязвимых» мест.
В обязательном порядке подайте форму 20-ОПП, ведь именно из нее контролирующий орган узнает о ваших офисах/складах.
Контролируйте показатели D и P в личном кабинете.
Проработайте план Б на случай включения компании в перечень рисковых.
И хотя суды чаще всего становятся на сторону плательщиков налогов, необходимо понимать, что суд - это минимум год, а для бизнеса год с заблокированной деятельностью - убытки и финансовые потери. Да и само по себе решение о признании компании рисковой очень легко возобновить. И если у контролирующего органа остались претензии по сути его деятельности, повторное его включение в перечень рисковых на основании «новой налоговой информации» после того, как судебное решение будет выполнено -- это дело нескольких дней.
Налоговые проверки
Мало какой бизнес не встречался в своей деятельности с налоговыми проверками.
Не смотря на систему СМКОР, налоговые проверки остаются самым действенным механизмом в борьбе с нереальными операциями, нацеленными на обналичивание денежных средств и формирование фиктивного налогового кредита.
Результат налоговой проверки - всегда налоговые доначисления и прекрасное основание для возбуждения уголовного дела по факту уклонения от уплаты налогов. Последняя практика показывает, что налоговая милиция не дожидается момента, когда налоговые обязательства станут согласованными, а возбуждает уголовные дела еще на стадии составления акта налоговой проверки.
Контролирующий орган, признавая ту или иную операцию нереальной, особо детально не аргументирует свои выводы, не ссылается на надлежащие доказательства и, что еще реже, не ссылается на определения судов, которые бы устанавливали факты фиктивности контрагента.
Контролирующий орган, признавая операцию нереальной, все чаще лишь указывает на то, что у него есть налоговая информация, которая подтверждает, что тот или иной контрагент не мог выполнить условия договора, у него нет материально-технической базы, отсутствуют трудовые ресурсы и он фигурирует в каком-либо уголовном деле, и все это свидетельствует о нереальности хозяйственной операции.
Последнее время в своей практике мы встречаем три основные позиции контролирующего органа:
1. Признание операции нереальной/фиктивной. Используя это позицию контролирующий орган возражает против самого факта поставки. Как результат - у плательщика налогов «снимают» расходы на сумму такой поставки по налогу на прибыль предприятий и полученный налоговый кредит по такой операции.
2. Бесплатно полученный товар. Позиция актуальна для покупателей товара у сомнительных, по мнению налоговой, контрагентов. Поскольку поставщик товара признан фиктивным/у него отсутствует материально-техническая база / имеющаяся информации о подмене товара по цепи поставки, то такой Поставщик не мог поставить товар Покупателю, а, следовательно, Покупатель получил товар бесплатно от неустановленных лиц. То есть покупатель получил реальную продукцию не от того поставщика, который значится в договоре, а от третьих неустановленных лиц. Как результат -плательщику налогов доначисляют доход на сумму бесплатно полученного товара, тем самым увеличивают финансовые результат к налогообложению по налогу на прибыль предприятий, а налоговый кредит по НДС - «снимают».
3. Безвозвратная финансовая помощь. Позиция актуальна для поставщиков товаров, покупателями которых выступили сомнительные, по мнению налоговой, контрагенты. Налоговая отрицает не сам факт поставки товара, а возражает против поставки от конкретного поставщика или конкретному покупателю. То есть поскольку Покупатель фиктивный, то товар ему не нужен. А значит, реальным покупателем товара выступает неустановленное третье лицо, а не контрагент по договору, а денежные средства от контрагента по договору - безвозвратная финансовая помощь. Как результат - плательщику налогов доначисляют доход на сумму поставки, тем самым увеличивают финансовые результаты к налогообложению по налогу на прибыль предприятий.
Стоит отметить, что контролирующий орган из года в год придумывает все новые и новые позиции и подходы, которыми пытается аргументировать нереальность хозяйственной операции и привлечь плательщика налогов к ответственности за участие в сомнительных хозяйственных цепочках.
Уголовные производства
Результатом налоговой проверки, кроме налоговых доначислений, является возбуждение уголовного дела по факту уклонения от уплаты налогов (ст.212 УК Украины). Нередко, таким субъектам предпринимательства инкриминируют легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем (ст.209 УК Украины).
Сразу после открытия уголовного производства представители органа финансовых расследований вызовут на допрос, любезно вручив руководителю предприятия, а часто и главному бухгалтеру, повестку на допрос. Вместе с повесткой на допрос вручат запрос о предоставлении копий документов в порядке статьи 93 КПК Украины. Предоставление копий документов на такой запрос является правом, а не обязанностью плательщика налогов.
Следующим возможным этапом взаимоотношений бизнеса и правоохранителей может стать наложение ареста на суммы регистрационных лимитов в системе электронного администрирования НДС. Такой арест реализуется путем блокирования сумм регистрационных лимитов в системе электронного администрирования НДС по конкретному субъекту предпринимательской деятельности, на которые последний имеет право зарегистрировать налоговые накладные и / или расчеты корректировки в Едином реестре налоговых накладных.
Стоит отметить, что суды активно удовлетворяют такие ходатайства органов финансовых расследований. Однако законность таких арестов вызывает сомнения, ведь в отличие от «денежного» показателя остатка средств на электронном счете НДС лимит регистрации - виртуальный показатель, который не изменяет состояние активов и пассивов предприятия. Он рассчитывается автоматически в СЭА по формуле, установленной п. 2001.3 статьи 2001 Налогового кодекса Украины и отображает сумму НДС, на которую предприятие может зарегистрировать налоговые накладные и / или расчеты корректировки.
Поэтому ввиду того, что регистрационные лимиты НДС, как виртуальные показатели, фактически не являются имуществом предприятия и не входят в перечень предусмотренный частью 10 статьи 170 УПК Украины, такие аресты удается снять.
Обыски компаний
Финальным аккордом уголовного производства по факту уклонения от уплаты налогов будет обыск.
Практика показывает, что в последнее время во время обыска забирают практически все, от документов до компьютерной техники и мобильных телефонов. Поэтому не лишним будет заранее подготовится к такому событию.
Самое главное - подготовить персонал и определится с ключевыми задачами, которые необходимо выполнить во время обыска. Хотите ли вы уберечь технику, не допустить блокирования работы складов или же сохранить мотивацию и лояльность персонала. От ключевых задач будет завесить многое, в том числе, и алгоритм работы адвоката.
Методы работы правоохранителей остаются прежними, а вот сроки возврата изъятого имущества, снятия ареста с СЕА НДС или разблокировки счетов - значительно увеличиваются. И это не всегда зависит от адвоката, ведь суды недоукомплектованы и завалены делами. А если таки удастся получить желанное решение суда, то исполнение его займет еще минимум месяц, а то и больше.
Возможно ситуация изменится после реформирования налоговой милиции и создания Бюро экономической безопасности, но здесь, как говорится, поживем - увидим. Одно можно сказать точно, без качественного акта налоговой проверки у правоохранителей не так много шансов довести дело до реального приговора в суде.
Государство в лице контролирующих и правоохранительных органов продолжает активную борьбу с формированием фиктивного налогового кредита, обналичиванием и уходом от налогообложения. Даже Национальный Банк Украины в своем письме, адресованном Банкам Украины, № 25-0008/37888 от 26.05.2017 года установил перечень критериев для выявления клиентов, финансовые операции которых содержат признаки фиктивности.
Бизнесу, которые продолжать работать с рисковыми контрагентами, необходимо уже сейчас готовится, к интересу со стороны контролирующих органов. Стоит особое внимание уделить документальному оформлению таких операций, наличию всех актов и других дополнений, которые предусмотрены договором. Такая хозяйственная операция должна быть логичной, и если товар поставлялся, то важно документально подтвердить, как и куда до того, как это сделают проверяющие.
Одно можно сказать точно, все мировое сообщество нацелилось на борьбу с уклонением от уплаты налогов, на борьбу с агрессивной налоговой оптимизацией. И Украину эта борьба точно не обойдет стороной.
Дмитрий Кулик, адвокат, младший партнер ЮК Legal House
__
Электронная отчетность, проверка контрагентов и вся информационно-правовая база для уверенной работы бухгалтера и аудитора доступны в комплексном решении от LIGA:360. Заказывайте тестовый доступ
29 октября приглашаем на вебинар "ФОП-контроль": все о работе с ФОП без рисков". На вебинаре вы узнаете об особенностях перевод в статус ФОП рядовых работников, реализацию товара через ФОП, на сколько увеличится контроль за ФОП в связи с фискализацией торговле и что нужно знать о ФОП и финмониторинге. Детальнее с программой вебинару можно ознакомиться по ссылке
