Договорные риски в бизнесе

Типовые договоры и их структура: на что обратить внимание

Независимо от того, чем Вы занимаетесь, будь то предоставление услуг или поставка товаров, у Вас должен быть “типовой договор”. Давайте же разберемся, что подразумевается под “типовым договором” и зачем он нужен.

Во-первых, зачем Вашему бизнесу нужен типовой договор? Типовой договор нужен для того, чтобы при предоставлении услуг/поставке товаров были урегулированы все вопросы связанные с выполнением обязательств каждой из сторон договора, а также прочие условия, которые необходимо заблаговременно согласовать во избежании негативных последствий. Досадной ошибкой является, когда Вы думаете, что устных договоренностей достаточно. Казалось бы это уже пройденный этап, но нет, такие ошибки до сих пор допускаются и их не мало.

При составлении такого договора, Вы должны смоделировать для себя все возможные спорные ситуации, которые могут возникнуть в ходе выполнения Договора, для того чтобы Вы еще до их наступления предусмотрели процедуру урегулирования, которая защитит Ваши интересы в полном объеме.

Пример № 1. Вы поставили товар покупателю, но тару в которой он был доставлен, хотите получить обратно, так как она может использоваться Вами многократно для последующих поставок. Но покупатель посчитал, что тара включена в стоимость товара и такую тару возвращать отказывается. Безусловно, Вы можете пытаться урегулировать данный вопрос в претензионном порядке, а далее и в судебном, но зачем Вам лишние затраты времени, сил и денег, если можно просто предусмотреть в договоре, что тара является возвратной.

Пример № 2. Вы выступаете подрядчиком по договору подряда. В договоре прописано, что срок выполнения работ составляет 15 календарных дней с момента осуществления предоплаты покупателем. Покупатель внес предоплату, срок выполнения работ подходит к концу, вот только работы Вы выполнить не можете, поскольку договорились о том, что работаете на материалах предоставленных покупателем, но в договоре это не указали. В итоге сроки нарушены, Вы выясняете отношения с покупателем, который не предоставил материалы и в выигрыше никто не остается.

Это лишь несколько из многих примеров, которые можно привести. У каждого бизнеса, так сказать, “свои уязвимые места” и я думаю, будь то собственник или директор, он сразу понимает, что я имею в виду и представляет свою проблемную ситуацию.

Типовой договор создан не для того, чтобы загнать в рамки противоположную сторону (хотя и в этих целях он тоже применяется), а чтобы все остались в ситуации “win - win”. Обоснованные устоявшейся практикой положения договора и “кабальные условия” это два противоположных понятия. Договора с максимально жесткими условиями (в том числе, не обоснованными) могут себе позволить лишь крупные компании и монополисты, что также нужно учитывать.

В большинстве случаев, а особенно если у Вашего контрагента есть юрист или юридический департамент, в Ваш типовой договор будут вноситься правки и / или будут поступать просьбы об исключении отдельно взятых пунктов. Для того, чтобы у Вашего контрагента (его юриста) возникало меньше вопросов / замечаний к договору, он должен отображать действительность. Ведь есть такие пункты, на которые контрагент может “закрыть глаза”, но если в договоре содержатся очевидно несправедливые и односторонние пункты, то и к договору в целом будет совершенно другое отношение и правок будет появляться все больше. Безусловно, есть пункты, которые являются принципиально важными для Вас, но не стоит пытаться поставить противоположную сторону в заведомо невыгодные условия.

Самой большой ошибкой является скачивание договора из интернета. Вы должны относится к типовому договору, как к локальному документу Вашей компании, который способен обеспечить Вашу безопасность и защитить Ваши интересы. Абстрактные и шаблонные договора из интернета не позволительно использовать в качестве типового договора. Обратитесь за помощью к профессионалу - юристу, или если такой есть у Вас в штате, то поставьте задачу перед ним.

Структура договора. Структура договора не имеет принципиального значения на фоне существенных условий договора. Стандартно она состоит из следующих элементов:

• название и номер договора;

• место и дата заключения;

• преамбула;

• основные условия договора;

• реквизиты сторон.

Главное - помните, что любой договор должен, как минимум, содержать следующие существенные условия:

• предмет договора (то, ради чего заключается договор: имущество / товар, услуги, работы и т.д.);

• цена;

• срок действия.

К каким рискам могут привести неверно прописанные сроки, необоснованные санкции за нарушение условий и не конкретные условия

Некорректно прописанные сроки, как и другие существенные условия договора, чреваты негативными последствиями для Вас. Давайте рассмотрим более детально вопрос сроков и что необходимо учесть в договоре.

Во - первых, очень важно прописать сроки в договоре, поскольку иногда люди этого попросту не делают и считают, что устных договоренностей достаточно, а потом Вы сталкиваетесь с тем, что “сроки нарушены”, “поставки срываются” и прочие неприятные последствия.

Сроки можно прописывать в календарных или рабочих днях (иногда прописывают в банковских). Также можно установить дату, до которой определенные обязательства должны быть выполнены.

Примечание:

Рабочие дни - дни с понедельника по пятницу, за исключением праздничных дней, предусмотренных законодательством, и рабочих дней, перенесенных на выходные дни в соответствии с законодательством.

Календарные дни - дни, включая все семь дней недели, праздничные, выходные и нерабочие дни.

Соответственно, исходя из Вашей, например, производственной необходимости, учета всех факторов, обстоятельств и прочих условий, Вы определяете, в каких днях устанавливать сроки выполнения тех или иных обязательств.

Важным нюансом является конкретизировать, с какого момента сроки начинают “идти”. С этим нужно быть очень внимательным. Самым распространенным вариантом является: “...в течении 10 календарных дней с даты заключения договора”. Но ведь может быть много факторов, которые влияют на сроки выполнения обязательств, и Сторона, которая обременена какими - то сроками, считает, что определенные факторы являются сами собой разумеющимися для другой Стороны. В итоге, возникают споры и разногласия, вплоть до судебных разбирательств.

Я приведу пример, как следует формулировать пункт в зависимости от каких - то факторов влияющих на сроки выполнения обязательств.

“... в течении 10 календарных дней с момента…”

Примеры:

• осуществления предоплаты;

• предоставления материалов;

• согласования образца товара;

• подписания сметы;

• поставки товаров;

• подписания Акта приема - передачи/расходной накладной;

Данные варианты можно комбинировать при необходимости.

Необоснованные санкции за нарушение условий договора

Необоснованные санкции можно отнести к несправедливым условиям договора, которые периодически являются предметом судебных споров. Но хочу обратить Ваше внимание, что не все условия договора, которые Вам покажутся несправедливыми являются такими с точки зрения законодательства и судебной практики.

Положениями гражданского кодекса предусмотрена свобода договора: стороны свободны в выборе контрагента и определении условий договора. Следовательно, даже с точки зрения логики и здравого смысла, обжалование несправедливых условий договора должно быть “железно” аргументировано, поскольку суд зачастую ссылается на выше приведенные мной положения про свободу договора и добровольное волеизъявление при его подписании.

Однако, следует отметить, что постановление Верховного Суда от 18.03.2020 по делу № 902/417/18 внесло свои коррективы в практику рассмотрения подобных споров.

По этому делу истец требует взыскать с ответчика денежные средства за поставленный товар с учетом предусмотренных договором штрафных санкций. В договоре было прописано, что стороны договорились о изменении процентной ставки за нарушение сроков выполнения денежного обязательства предусмотренной ч.2 ст. 625 ГК, с 3 % на 40 и 96 %, но суд в своем постановлении отказал истцу в взыскании денежных средств с учетом измененной в рамках договора процентной ставки годовых.

Так, суд в своем постановлении указал следующее:

“З огляду на очевидну неспівмірність заявлених до стягнення сум санкцій у вигляді штрафу, пені і процентів річних, враховуючи, що не є справедливим, коли наслідки невиконання боржником зобов'язання вочевидь більш вигідні для кредитора, ніж належне виконання такого зобов`язання, Велика Палата Верховного Суду вважає справедливим, пропорційним і таким, що відповідатиме обставинам цієї справи, які мають юридичне значення, та наведеним вище критеріям, обмежити розмір санкцій сумами штрафу і пені, які вже присуджені до стягнення судами попередніх інстанцій, та відмовити у їх стягненні з цих підстав.”

Как Вы видите, в данном конкретном случае суд стал на сторону ответчика и в последующем на данное постановлении Верховного суда многие ссылались при судебных спорах по несправедливым условиям договора.

Да, суды низших инстанций в соответствии с процессуальным законодательством должны при выборе и применении нормы права к спорным правоотношениям учитывать выводы по применению норм права, изложенные в постановлениях Верховного суда. Но хочу обратить Ваше внимание на тот факт, что такие выводы применяются исключительно к подобным правоотношениям, в которых аналогичным является предмет спора, основания иска, содержание исковых требований и установленные фактические обстоятельства дела.

Из этого следует, что Вам нужно быть осторожнее, как при подписании договора, в котором к Вам могут быть применены жесткие санкции, так и в том случае, если Вы прописываете такие санкции. Поскольку крайне сложно предугадать, какое решение вынесет суд по конкретно Вашему делу. Поэтому всегда должен быть баланс, не забудьте обезопасить себя, прописав в договоре штрафные санкции, но не стоит при этом делать наступление ответственности для контрагента, более выгодным для Вас, чем выполнение им его обязательств по договору.

Не конкретные условия

Условия в Вашем типовом договоре должны быть прописаны детально и конкретно. Использование абстрактных и обтекаемых фраз является не допустимым, как и стандартизированные обороты. Я в очередной раз хочу отметить, что типовой договор это локальный акт вашей компании, который должен обеспечить защиту Ваших интересов, с учетом всевозможных проблемных ситуаций в Вашем бизнесе. Не бойтесь писать конкретно и просто, если это поможет избежать разногласий с контрагентом в будущем. Запомните, хорошо составленный договор, это то, что может сэкономить Ваше время, деньги и нервы. Используя формулировки и термины из законодательства Вы возможно будете в более выигрышном положении в суде, используя помимо формулировок из законов, конкретные и детальные условия, возможно до суда и не дойдет. Важно, чтобы Вы и Ваш контрагент достигли понимания в том, какие конкретно условия согласованы и чтобы они были в точности отражены в договоре пройдя через фильтр “юридического языка”.

Как застраховать себя от рисков

Подытожив все вышесказанное, для того чтобы избежать негативных для себя последствий, Вам следует придерживаться, как минимум следующих принципов / рекомендаций:

• отнеситесь к своему типовому договору, как к локальному акту Вашей компании, который может обезопасить Вас от негативных последствий в будущем;

• смоделируйте для себя все проблемные ситуации с контрагентами исходя из Вашего опыта, а также потенциально возможные и на основании этого изложите условия договора так, чтобы урегулировать споры с учетом защиты Ваших прав и интересов;

• соблюдайте баланс интересов, иначе в Вашем типовом договоре будет появляться множество правок от контрагентов, что может только усугубить ситуацию;

• не используйте договор скачанный на первом попавшемся сайте;

• помните, что договор должен содержать все существенные условия, чаще всего, это как минимум: предмет договора, цена, срок действия;

• прописывайте сроки выполнения обязательств с учетом всех факторов, которые способны повлиять на это;

• прописывайте условия договора конкретно и понятно. Забудьте о устных договоренностях если они не изложены письменно. Договор должен отражать действительность.