Самые значительные новеллы в уголовной, корпоративной и налоговой практике

Уходящий 2021 год был весьма насыщен значимыми законодательными изменениями и важными событиями. Подводя итоги года, разберем подробнее самые значительные новеллы в уголовной, корпоративной и налоговой практике.

Налоговая практика

Налоговая «индульгенция» или подготовка к запуску косвенных методов доначисления налогов для украинцев?

Налоговая амнистия, «безналоговая» ликвидация контролируемых иностранных компаний стали неофициальным трендом уходящего года. Это был первый случай в истории нашего государства, когда было предложено «прощение налоговых грехов» тем украинцам, которые получали значительные доходы без уплаты личных налогов (НДФЛ и военного сбора). Вместо этого им предложили задекларировать доходы и уплатить специальный сбор (в зависимости от вида активов - от 2,5% до 9%). Действительно, на первый взгляд видна значительная экономия, если сравнивать с обычной ставкой НДФЛ 18% от суммы прибыли. Но все ли так просто?

За четыре месяца налоговой амнистии размер амнистированных капиталов составляет чуть более одного млрд грн, соответственно, размер уплаченного специального сбора намного меньше этой суммы. Вряд ли такие показатели устроят инициаторов налоговой амнистии. По данным Минэкономики, уровень теневой экономики в 2020 году составил 30%, что является сверхвысоким показателем, и как свидетельствуют события последних месяцев, эту проблему не решают, а ищут виновных. Среди чиновников можно услышать тезис о том, что за такие неутешительные результаты следует «благодарить» адвокатов и юристов, которые советуют с осторожностью соглашаться на условия налоговой амнистии. Но, предполагаем, дело не в юристах, а в том, что, в частности: во-первых, закон о налоговой амнистии имеет недостатки, вызывающие немало вопросов к его применению; во-вторых, если речь идет о декларировании денежных доходов, то с учетом финансового мониторинга, в этом не заинтересованы ни украинцы, ни банки, которые должны выполнять требования финансового мониторинга в фактически непонятных им пределах; в-третьих, «налоговая индульгенция» касается уклонения от налогообложения, но такая «явка с повинной» не освобождает от риска возбуждения других уголовных производств. И напоследок, о косвенных методах начисления налогов украинцам стали все чаще говорить во властных кулуарах, чтобы, предполагаем, «мотивировать» к налоговой амнистии. На наш взгляд, это лишь усугубляет недоверие к налоговой амнистии, и в таком случае амнистия рассматривается не как добровольный инструмент, а как отправная точка для усиления налогового давления на физических лиц. Время покажет, но необходимо отметить: налоговые адвокаты в этом году по сравнению с прошлым уделяли больше внимания вопросам личного налогового планирования своих клиентов - физических лиц.

«Дия -сити»: новые возможности и вызовы для ИТ бизнеса

2021 год был ознаменован принятием пакета законодательных актов о введении «Дия-сити» - особого правового и налогового режима для ИТ-бизнеса, а с ним вошли в обращение и новые термины: «Дия-сити», «гиг-контракт», «гиг-специалист», «резидент Дия-сити», которые необходимо овладеть непосредственно ИТ-бизнесом. И здесь без юридической поддержки не обойтись, поскольку до сих пор такого рода специальных режимов не существовало. Для этого еще есть время, поскольку еще не приняты соответствующие нормативно правовые акты по «Дия-сити».

Мы считаем предложенный налоговый режим в целом положительным, но прежде чем принять правила игры под названием «Дия-сити», советуем просчитать риски и изучить все аспекты договорных отношений с гиг-специалистами до трансфертного ценообразования и регистрации постоянных представительств.

Очередная налоговая реформа "под елку", на что необходимо в первую очередь обратить внимание бизнеса?

В конце года в очередной раз налогоплательщикам «положили под елку» налоговую реформу - Закон Украины «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и другие законодательные акты Украины по обеспечению сбалансированности бюджетных поступлений» (проект Закона № 5600 от 02.06.2021).

Давайте рассмотрим наиболее существенные нововведения, которые, на наш взгляд, повлияют на налогоплательщиков в грядущем году (в этом перечне мы сознательно не затрагиваем вопрос изменения ставок налогов).

Во-первых, введение минимального налогового обязательства. Над этим понятием рыдают, предполагаем, многие теоретики и практики налогового права, не понимая, как такое обязательство можно коррелировать с понятиями «налог», «объект налогообложения», «база налогообложения» и т.д. По сути, это узаконение индикативного показателя налоговой нагрузки собственника или пользователя сельскохозяйственных земель, что вызывает вопросы не только с точки зрения теории налогового права, но и с точки зрения фактической справедливости учета налогов при их исчислении. Приведем конкретный пример: землепользователь - неплательщик НДС является конечным потребителем, уплачивающим НДС, однако такой налог вообще не учитывается.

Во-вторых, расширение полномочий контролирующих органов. В частности, налоговики приобрели право на открытое применение технических средств с целью фото- и видео-фиксации, и звукозаписи, и такая мультимедийная информация стала частью налоговой информации, которую могут использовать контролирующие органы.

В-третьих, наложение ограничения в выезде за границу в судебном порядке и по упрощенной процедуре на руководителей налогоплательщиков, имеющих налоговый долг более 1 млн в случае неуплаты налогоплательщиком суммы налогового долга в течение 240 календарных дней.

Уголовная практика

Постковидная активность налоговой милиции или… агония?

Начало 2021 года ознаменовалось повышенной активностью налоговой милиции. Были проведены операции, направленные на борьбу со «свертками» по НДС, «незаконным» оборотом подакцизных товаров, борьбой с «минимизацией налогообложения с помощью ФЛП» и т.д.

Как часто это бывает, под пресс налоговой милиции попало довольно много компаний, не имеющих отношения к «серому» или «черному» рынкам, являются законопослушными налогоплательщиками, которые в тяжелые экономические времена выполняют свою социальную функцию, создавая рабочие места и обеспечивая работой наших граждан.

Как следствие, за первое полугодие 2021 года ни одно из громких и распиаренных налоговой милицией дел так и не было передано в суд. За этот период следователи налоговой милиции прибегли к повальным обыскам, в ходе которых довольно часто безосновательно изымали имущество легально работающих компаний, которое суды в большинстве своем обязывали вернуть владельцам как незаконно изъятое.

Еще одним негативным явлением, которым отметились следователи налоговой милиции, является повальное и хроническое неисполнение или несвоевременное исполнение определений следственных судей о возвращении незаконно изъятого во время обысков имущества.

Правда, проблема безответственного неисполнения или несвоевременного исполнения определений следственных судей о возвращении незаконно изъятого имущества актуальна для следователей правоохранительных органов в целом. Небывалая активность следователей налоговой милиции как внезапно началась, так и внезапно закончилась во втором полугодии 2021 года и связано это прежде всего с процедурой ликвидации налоговой милиции как правоохранительного органа и с образованием Бюро экономической безопасности (БЭБ).

Большинство следователей налоговой милиции не скрывали, что намерены трудоустроиться в БЭБ.

Можем констатировать, что к концу 2021 года полномочия налоговой милиции закончились, а БЭБ свою работу еще не начало.

В этот переходный период образовался «вакуум» и дела, ранее подследственные следователям налоговой милиции, покрываются пылью у следователей Национальной полиции, где, видимо, и будут ждать передачи в новообразованный БЭБ, как только Правительство объявит о начале его деятельности.

Бюро экономической безопасности - новое НАБУ или старая налоговая милиция?

На фоне других правоохранительных органов Украины НАБУ качественно отличается отсутствием громких коррупционных скандалов, строгим отбором кадров, хорошим обеспечением, в том числе и денежным.

Налоговая милиция до ее ликвидации имела самый низкий рейтинг доверия среди всех правоохранительных органов Украины и высокий уровень коррупционных правонарушений среди личного состава.

Авторы законопроекта о БЭБ анонсировали этот орган как отличный от всех существующих правоохранительных органов, деятельность которого, в основном, должна быть направлена ??больше на аналитические функции, чем на правоохранительные.

Однако, как показывают результаты первых отборов кандидатов, новообразованный БЭБ будет, по нашему мнению, чем-то средним между НАБУ и налоговой милицией. С одной стороны, как и в НАБУ, были анонсированы достаточно высокие зарплаты для детективов и оперативников БЭБ, однако с другой стороны, отбор кадров в БЭБ происходит не столь прозрачно и строго, как это имело место в случае с сотрудниками НАБУ.

Сейчас для начала деятельности БЭБ уже созданы определенные предпосылки: директором назначен В.Мельник; избран Общественный совет; выделено помещение для Центрального аппарата; внесены изменения в УПК, которыми определена подследственность детективов; начат, но еще не завершен процесс отбора кадров центрального аппарата, принят Бюджет Украины с финансированием деятельности БЭБ в 2022 году.

Осталось завершить конкурсный отбор кадров центрального аппарата, начать и завершить отбор кадров территориальных органов и дождаться объявления правительства о начале работы БЭБ.

Это даст старт процессу передачи дел, подследственных детективам БЭБ, всех других правоохранительных органов, в том числе и СБУ.

Наибольшим опасением при начале работы БЭБ станет риск бесконтрольного использования информации, к которой БЭБ предоставлен доступ.

До сих пор ни у одного правоохранительного органа не было таких широких возможностей разрешенного законом доступа к информации любой компании или предпринимателя, в том числе к конфиденциальной информации, банковской тайне и другой информации с ограниченным доступом. И не будут ли детективы БЭБ незаконно использовать такую информацию в пользу третьих лиц, как это бывало по сообщениям СМИ в практике налоговой милиции, - вопрос, который, к сожалению, четко и однозначно, по нашему мнению, не решен.

Практика корпоративного права

Раскрытие информации о конечных бенефициарах

2021 год в первую очередь запомнится нам ажиотажем и очередями к нотариусам и государственным регистраторам для предоставления данных по бенефициарам. Напомним, что закон фактически обязал все предприятия до 10 октября 2021 года обратиться к государственному регистратору (или нотариату) с заявлением о раскрытии своих конечных бенефициарных собственников.

При этом в пакете документов должна быть представлена структура (схема) собственности компании, отражающая виды решающего воздействия бенефициаров (прямой или косвенный).

Кроме того, заявитель должен предоставлять нотариально заверенные копии паспортов всех заявленных бенефициаров (за исключением паспорта ID, нужна только фотокопия). Если же в структуре собственности есть иностранные компании, то по ним должны быть предоставлены свежие регистрационные документы с переводом и легализацией или апостилизацией, а также копии паспортов бенефициаров-нерезидентов, заверенные в стране выдачи паспорта. То есть, если бенефициар является гражданином США, но фактически находится в Израиле, он может заверить свой паспорт только в Соединенных Штатах и не может сделать этого на месте фактического местонахождения, что усложняет порядок раскрытия бенефициаров для многих предприятий.

На фоне очередей и резкого повышения цен на услуги нотариусов, парламент продлил срок представления этих документов до 11 июля 2022 года. Таким образом, бизнес получил дополнительное время на подготовку документов. Но следует помнить, что вышеупомянутый закон обязывает все юридические лица каждый год снова подавать данные по своим бенефициарам с идентичным пакетом документов. Такое заявление должно быть подано не позднее 14 дней после даты регистрации компании.

За непредставление данных к компании может быть применен штраф от 17 тысяч до 51 тысячи грн.

По нашему мнению, бизнесу не следует ожидать попустительства от государства по этому вопросу. Вам нужно собрать необходимый пакет документов, поставить на контроль этот вопрос и своевременно предоставлять данные регистратору (нотариусу).

Отныне можно подписать гражданский договор с директором ООО

Одним из важных и необходимых бизнесу изменений, которыми парламент порадовал в 2021 году, стало включение в закон об ООО правок, согласно с которыми с директором ООО может быть подписан как трудовой контракт, так и гражданско-правовой. Конечно, данные об этом следует внести в устав и подробно прописать под конкретный бизнес. Практику применения этого правила нам еще предстоит сформировать, но мы надеемся, что благодаря ей владельцы бизнеса смогут более широко и свободно описать требования к работе директора, установить четкий KPI для оценки выполнения его функций, урегулировать вопросы ответственности, не ограничиваясь рамками морально устаревшего КЗоТ. Благодаря этой норме бизнес будет видеть все большее преимущество вести свою деятельность через ООО.

Стороной корпоративного соглашения с ООО могут быть не только участники, но и третьи лица

Еще одной важной новеллой для отрасли корпоративного права стало принятие Закона, расширившего перечень сторон корпоративного договора ООО. Теперь он может подписываться не только с учредителями, но и третьими лицами. По нашему мнению, это придает гибкости в урегулировании вопросов с потенциальными инвесторами, готовыми финансировать компанию на определенных условиях, или вопросов продажи бизнеса, когда учредители берут на себя обязательства перед покупателем подготовить компанию к продаже, а покупатель имеет право контролировать этот процесс и отслеживать соблюдение всех условий и достижение желаемых результатов.

Мы считаем такие изменения важными шагами к цивилизованному и прогрессивному отношению государства к бизнесу.

Развитие культуры защиты коммерческой тайны

Для нашего Объединения 2021 стал также годом активного роста заинтересованности бизнеса в защите коммерческой тайны. И это не случайность, поскольку в этом году появились реальные приговоры судов за незаконное разглашение работниками или контрагентами коммерческой тайны. Однако защита работает только при условии, что компания: а) определила, что является ее коммерческой тайной; б) подписала соглашение с работником или контрагентом о нераспространении такой тайны. Учитывая современные тенденции, такие соглашения уже становятся нормой, а в 2022 году должно стать новым стандартом наличие навыков безопасного и осторожного общения, поведения в социальных сетях, бережное отношение к чужим идеям и интеллектуальной продукции.