Подводные камни в ВЭД-контрактах: на что обратить внимание

Компании, осуществляющие деятельность по внешнеэкономическим договорам, могут относиться к подписанию контракта как к формальности: выбрали базис поставки, установили конечный срок исполнения договора, внесли размеры неустойки и к подписанию.

Такая модель могла бы работать стабильно, если бы все зависело только от нас. Однако, есть много факторов, которые могут повлиять на срок поставки, качество товара, оформление документов на товар и так далее.

Чтобы избежать дополнительных непредсказуемых материальных затрат в процессе выполнения договора, нужно помнить некоторые нюансы, касающиеся важнейших положений ВЭД-контрактов.

1. Определение стороны, которая будет совершать решающие действия по договору

Для этого стороны используют Инкотермс - правила, разработанные Международной торговой палатой, для толкования терминов в сфере международной торговли.

Например, исполнение договора поставки может происходить одним из следующих способов:

• товар предоставляется поставщиком покупателю на собственном складе;

• поставщик передает товар перевозчику, указанному покупателем;

• поставщик самостоятельно заключает договор перевозки, но не принимает на себя риск потери или повреждения товара в результате событий, произошедших после отгрузки и отправки;

• поставщик несет все расходы и риски, необходимые для доставки товара в пункт назначения, указанный покупателем.

Помните, от того какой вариант будет выбран, будет зависеть ваша зона ответственности по ВЭД-контракту. К примеру, в первом пункте покупатель должен будет выполнить таможенные формальности при пересечении границы, транзита и доставить товар. А во втором пункте покупатель просто обязан разгрузить товар из транспортного средства.

Поскольку при большем количестве действий имеем больший объем расходов, то нужно или безусловно принимать на себя такое обязательство и включать это в цену договора, или прописывать в контракте распределение расходов между сторонами.

2. Выбор законодательства и способов разрешения споров

Если договор заключается между двумя компаниями из разных государств, то лучше четко прописать, законы какого государства будет регулироваться исполнением договора и органом какого государства будут разрешаться споры.

Если основные действия по договору будут совершаться на территории Украины (например, поставка товара на склад украинской компании), то нужно выбрать материальное право Украины как регулирующее отношения по ВЭД-контракту.

Советую исходить от обратного и узнать, какие арбитражные органы смогут решить спор по вашему договору, сколько это займет времени и сколько средств надо будет потратить. Например, рассмотрение дела в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП Украины составит минимум около 2000 долларов США (регистрационный и арбитражный сбор). Данная информация позволит более рационально определить размер неустойки в контракте. Чтобы не получилось, что административные расходы превышают цену иска.

Также, следует учесть, что если решение против компании из иностранного государства будет вынесено на территории Украины и не будет исполнено ею добровольно, то решение нужно будет легализовать на территории иностранного государства-ответчика.

Все эти нюансы свидетельствуют о том, что лучше потратить больше времени на согласование положений договора до его заключения, прописать условия, при которых сторонам будет невыгодно нарушать договор, чем потом тратить немалые ресурсы для урегулирования споров.

3. Форс-мажор

Еще два года назад к такому разделу ВЭД контракта, как «обстоятельства непреодолимой силы» (форс-мажор) относились формально. Однако, активные боевые действия на отдельных территориях Украины заставили сторон обратить на это внимание. Очевидно, что многие иностранные контрагенты хотят прекратить обязательства по уже подписанным контрактам с украинскими компаниями, учитывая риски военных действий. Украинские предприниматели, напротив, заинтересованы в выполнении договоров, если это объективно возможно.

В ВЭД-контракте важно прописать, что обстоятельства непреодолимой силы, по которым сторона не могла выполнить обязательства, должны быть подтверждены сертификатом, выданным Торгово-промышленной палатой Украины. ТПП Украины общим письмом от 28.02.2022 засвидетельствовало, что военная агрессия российской федерации против Украины является форс-мажором. Однако, военное положение просто как факт не освобождает сторон от выполнения обязательств. Следует доказать, что, например, поставщик всеми своими действиями пытался поставить товар, однако боевые действия в регионе, куда должен был быть доставлен товар, не позволили сделать это своевременно. Если иностранный контрагент заявляет, что не будет выполнять договор просто из-за того, что в Украине война, то это будет незаконно.

Для получения сертификата в ТПП Украины нужно как минимум оплатить взнос, размер которого для отношений в ВЭД-контрактах составляет примерно 15 тысяч гривен, и, как максимум, предоставить документы, подтверждающие невозможность выполнения договора. Поэтому, если в вашем договоре положения о форс-мажоре будут сформированы правильно, то недобросовестный контрагент несколько раз подумает, стоит ли ему заявлять о таком обстоятельстве как об основании для невыполнения договора.

4. Ответственность сторон

Большинство ВЭД-контрактов касаются поставок товаров и часто можно увидеть, что ответственность для поставщика строже, чем ответственность для покупателя. Это может быть логичным, если в соответствии с договором поставщик будет нести все расходы и риски, необходимые для доставки товара в пункт назначения.

Однако, помните, что ваш контрагент может потребовать применения неустойки даже после полного выполнения вами обязательств, если оны были выполнены с нарушениями. Поэтому, при подписании контракта обращайте внимание на расчет штрафа и пени.

Если вы заранее или уже по факту понимаете, что выполнили договор с нарушением условий (некачественный товар, ненадлежащее оформление документов, нарушение срока), то нужно сразу готовить обоснование уважительности причин нарушения и подтверждать это необходимыми документами.

В любом случае, записывайте все замечания и претензии в актах приема-передачи товаров, если возникли недоразумения с контрагентом во время приемки товара. Если есть подтвержденное несогласие с выдвинутым против вас нарушением, то будет легче оспорить взыскание неустойки по договору.

Вывод

Поводы для споров по договорам, в том числе по внешнеэкономическим, всегда разные, поэтому список подводных камней можно было бы продолжать. Хотя, с другой стороны, возможно, эти ситуации и не стоит называть «подводными». Очевидно, что никто не скрывает от вас текста контракта перед подписанием и не заставляет принимать решение о его заключении за один день. Всегда есть возможность проверить контрагента на его добросовестность перед существующими партнерами, предложить изменения в текст договора, оценить риски его невыполнения и совершить другие действия.

Лучше работать на опережение, а не бороться с последствиями «быстрого соглашения». Поэтому, предлагаю взвешенно подходить к выбору иностранного контрагента и определению условий взаимных обязательств по ВЭД-контракту.