Мобилизация директора предприятия

Из-за войны в Украине с 24 февраля 2022 года многие мужчины и женщины стали на защиту государства. В связи с этим, у работодателей возникало, - и все еще возникает, - много вопросов по учету трудовых отношений с такими работниками. Но одно дело, когда мобилизовали работника, а совсем другое, когда мобилизовали директора компании. Ведь именно на него возложена ответственность за жизнедеятельность компании во всех аспектах. Итак, рассмотрим подробно, как именно должна действовать компания, чтобы обезопасить непрерывность деятельности.

Кадровые нюансы освобождения от исполнения служебных обязанностей 

Независимо от того, как именно директор попал в ряды Вооруженных Сил Украины, - через мобилизацию, призыв, как резервист или он/она добровольно заключил/ла контракт о прохождении военной службы, - это лицо должно предоставить соответствующий подтверждающий документ о призыве. Такими документами могут быть: 

• военный билет, где должна быть запись о том, что лицо является мобилизованным в порядке действующей всеобщей мобилизации; 

• повестка; 

• мобилизационное распоряжение, выданное соответствующим ТЦК и СП, на учете в котором состоит военнообязанный; 

• для резервистов - выписка из приказа или справка о зачислении в списки воинской части, которые выдаются воинской частью; 

• контракт; 

• справка из воинской части по форме № 5, подтверждающая, что лицо является мобилизованным на основании Указа президента Украины от 24 февраля 2022 года № 69/2022; 

• Выписка из Приказа Минобороны о зачислении в списки части и назначении в управление бригады теробороны Регионального управления сил теробороны (военная ТРО). 

После получения документов работник кадровой службы (или тот, кто отвечает за ведение кадрового учета на предприятии) должен подготовить и передать на подпись директору приказ об освобождении сотрудника (в данном случае директора) от исполнения служебных обязанностей из-за призыва на военную службу по мобилизаци. 

В штатном расписании предприятия определяется численность работников по количеству штатных единиц для каждой предусмотренной штатным расписанием должности (профессии), которые, в свою очередь, должны быть определены согласно Классификатору профессий. Невозможно исключить должность директора из штатного расписания, поскольку он не увольняется, а лишь освобожден от выполнения служебных обязанностей в связи с мобилизацией на определенный период. На весь период увольнения за директором сохраняется его рабочее место и должность. Кроме того, на период его отсутствия можно оформить другое лицо, например, на основании срочного трудового договора или назначить временно исполняющего обязанности и т. п. 

Также не нужно удалять мобилизованного работника из табеля учета рабочего времени. Табелировать следует весь период пребывания его/ее на военной службе, включая выходные дни. Для табелирования мобилизованного работника, как правило, используют имеющееся в Типовой форме № П-5 условное обозначение «ІН» (цифровой код «22») - прочее неотработанное время, предусмотренное законодательством (выполнение государственных и общественных обязанностей, допризывная подготовка, военные сборы, донорские, отгул и т. д.) согласно приказу Государственного комитета статистики Украины от 5 декабря 2008 года № 489 «Об утверждении типовых форм первичной учетной документации по статистике труда». Но исходя из того, что Приказом № 489 предусмотрено, что Типовая форма № П-5 носит рекомендательный характер и состоит из минимального количества показателей, необходимых для заполнения форм государственных статистических наблюдений, компания по своему усмотрению может ввести дополнительные условные отметки для учета именно мобилизованных работников путем утверждения таких отметок локально, например, в Положении об учете рабочего времени на предприятии. 

Обращаем внимание, что начиная с 19.07.2022, со дня вступления в силу Закона Украины от 01.07.2022 № 2352-IX «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно оптимизации трудовых отношений» (далее - Закон № 2352-IX), период мобилизации и другой военной службы не засчитывается в стаж, дающий право на ежегодный основной отпуск. Такое право остается включительно до 18.07.2022, то есть, все дни неиспользованного отпуска, заработанные работником до 18.07.20ы22 должны быть сохранены для дальнейшего использования или для выплаты денежной компенсации при увольнении работника.  

Начисление заработной платы  

В первую очередь отметим, что Законом № 2352-IX внесены изменения, в частности в часть третью ст. 119 Кодекса законов о труде Украины от 10.12.71 № 322-VIII (далее - КЗоТ Украины), согласно которой за работниками, призванными на срочную военную службу, военную службу по призыву по мобилизации, на особый период или принятыми на военную службу по контракту в случае возникновения кризисной ситуации, угрожающей национальной безопасности, объявления решения о проведении мобилизации и (или) введения военного положения на срок до окончания особого периода или до дня фактической демобилизации, сохраняются место работы и должность на предприятии, в учреждении, организации, фермерском хозяйстве, агропромышленном производственном кооперативе независимо от подчинения и формы собственности. То есть, Закон № 2352-IX освобождает работодателя от обязанности сохранять средний заработок за работниками, которых призвали на военную службу начиная с 19.07.2022. Таким работникам осуществляется выплата денежного обеспечения за счет средств Государственного бюджета Украины. 

Если работодатель самостоятельно после 19.07.2022 принимает решение начислять и выплачивать мобилизованным работникам выплаты в виде среднего заработка или пособия, то он должен начислять и уплачивать НДФЛ, Военный сбор и Единый социальный взнос на такие выплаты на общих основаниях как с обычной заработной платы.  

Передача полномочий директора 

Рассмотрим несколько практических ситуаций по решению вопроса передачи полномочий уволенного в связи с мобилизацией директора. 

1. Обязанности директора исполняет собственник компании 

В соответствии с ч. 2 ст. 65 Хозяйственного кодекса Украины от 16.01.2003 № 436-IV (далее - ХКУ) собственник может реализовать права по управлению предприятием непосредственно или через уполномоченные им органы согласно уставу или другим учредительным документам. Собственник имеет право действовать в интересах предприятия без доверенности и внутренних приказов. Если функции мобилизованного директора будет выполнять собственник предприятия и сведения о нем есть в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований (далее - ЕГР), отдельно подавать сведения в реестр не нужно. 

Заключать трудовой договор с директором-собственником не нужно, ведь отношения, возникающие в случае выполнения учредителем функций директора предприятия без заключения трудового договора, являются корпоративными. Юридически учредитель выполняет не обязанности директора предприятия, а только возложенные на него определенные управленческие функции. Если трудовой договор отсутствует, то соответственно отсутствует необходимость начислять заработную плату и уплачивать с нее ЕСВ, НДФЛ и Военный сбор. Тем более ни одна законодательная норма не обязывает собственника предприятия заключать соглашения с самим собой, в т. ч. и трудовой договор. 

Чтобы юридически правильно оформить выполнение учредителем функций директора необходимо обратить внимание на такие детали: 

• в уставе предприятия следует указать порядок управления предприятием учредителем (без оформления с ним трудовых отношений). Такое право учредителя необходимо оформить решением общего собрания (или решением единственного учредителя, если он один), в котором нужно предусмотреть пункт, позволяющий выполнять управление предприятием одному из его участников; 

• не нужно издавать приказ (распоряжение) о назначении учредителя на должность директора, делать запись в трудовой книжке, вносить данные в штатное расписание; 

• на директора-учредителя также не нужно разрабатывать должностную инструкцию, оформлять служебные командировки, отпуска, платить заработную плату, компенсировать ему расходы, оплачивать листы нетрудоспособности и т. д. 

Нередко органы Гоструда и ГНС считают, что учредитель фактически находится в трудовых отношениях с предприятием, а следовательно должен получать заработную плату и платить НДФЛ, ЕСВ и Военный сбор. Но мы уже имеем решение Конституционного Суда Украины от 12 января 2010 года № 1-рп/2010, который признал возможность осуществления руководителем, являющимся участником или учредителем предприятия, управления субъектом хозяйствования без заключения с ним трудового договора (контракта) и получения заработной платы. Следовательно, главное - правильное оформление. 

2. Директор передает свои полномочия другому сотруднику 

Директор может сам передать полномочия в полном объеме другому лицу на время отсутствия, если ему предоставлено такое право учредительными документами предприятия. Если же таких прав нет, то это может сделать только учредитель, оформив такое решение протоколом. 

В случае мобилизации директора оптимальным будет вариант, когда учредительными документами предприятия урегулированы, а в ЕГР включены сведения не только о директоре, но и о лице, осуществляющем соответствующие полномочия в случае отсутствия директора - подписанта. В таком случае передача полномочий осуществляется на основании приказа (директор увольняется для прохождения военной службы и одновременно назначает лицо, которое будет исполнять обязанности директора до момента его возвращения/на время его отсутствия - до окончания особого периода или до дня фактического увольнения с военной службы). 

Если же ЕГР не содержит сведений о еще одном подписанте кроме директора, то вместе с приказом о назначении лица, исполняющего обязанности директора, нужно выдать доверенность для представления интересов предприятия в правоотношениях с третьими лицами. Потому что без доверенности от имени предприятия может действовать только лицо, указанное в ЕГР как подписант. 

Возложить временное исполнение обязанностей директора можно на любого другого работника предприятия, который имеет соответствующую профессиональную подготовку и определенное образование, необходимое для выполнения такой работы. При исполнении обязанностей временно отсутствующего работника, работник вместе со своими обязанностями одновременно выполняет обязанности и по другой должности. За дополнительную нагрузку по выполнению обязанностей временно отсутствующего сотрудника работнику предприятия, на основании статьи 105 КЗоТ Украины, осуществляется соответствующая доплата. Конкретные размеры доплат устанавливаются хозрасчетными предприятиями самостоятельно в коллективном договоре с соблюдением норм и гарантий, предусмотренных законодательством, генеральным и отраслевыми соглашениями (ст. 15 Закона Украины «Об оплате труда»). Если в должностных инструкциях, трудовых договорах работников, которые могут временно исполнять функции директора, была прописана возможность такой ситуации (исполнение обязанностей директора на время его отсутствия), то доплата за исполнение обязанностей директора не является обязательной и согласие работника не требуется. 

Если приказом руководителя возложено временное заместительство (замещение) по должности отсутствующего работника, то работник исполняет обязанности по другой должности и освобождается от исполнения обязанностей по своей должности. На период временного заместительства ему доплачивают разницу между его фактическим окладом и окладом работника, которого он замещает. 

И временное исполнение обязанностей и временное заместительство (замещение), если это не прописано в должностной инструкции или трудовом договоре, является изменением существенных условий труда. Работник должен предоставить письменное согласие на такие изменения, а работодатель должен предупредить об этих изменениях не позднее чем за 2 месяца (если изменение условий является инициативой работодателя). Но, в период военного положения предусмотрены отдельные особенности применения положений ст. 32 КЗоТ Украины: уведомление работника об изменении существенных условий труда и изменение условий оплаты труда осуществляют не позднее чем до введения таких условий (ст. 3 Закона № 2136 «Об организации трудовых отношений в условиях военного положения»), то есть предупреждать работника о том, что он будет временно исполнять обязанности директора за 2 месяца уже не нужно. 

3. Приём нового работника на должность директора 

Компания может принять на должность директора нового работника по срочному трудовому договору. В приказе о приеме на работу и трудовом договоре следует указать, что работник принимается «на период отсутствия директора в связи с его мобилизацией», чтобы после демобилизации директора можно было уволить лицо, которое его заменяет, на основании п. 2 ст. 36 КЗоТ. 

Если речь идет об обществах с ограниченной или дополнительной ответственностью, то с лицом, которое принимается на должность директора такого предприятия, возможно заключение и гражданско-правового договора. Но советуем этого избегать, поскольку Верховный Суд Украины неоднократно обращал внимание заинтересованных сторон на то, что трудовым договором регулируется процесс организации трудовой деятельности, тогда как целью гражданско-правового договора является не процесс организации осуществления деятельности по нему, а получение определенного конечного результата. Также с подменой трудовых отношений гржданско-правовыми особенно активно борется Гоструда. 

В каждом из трех случаев вносить изменения в сведения о руководителе (временно уволенном на период мобилизации) в ЕГР не нужно, ведь полномочия уволенного директора не прекращаются, а лишь определенное время выполняются другим лицом.

Новая КЭП и работа с банком 

Смена подписанта требует изменения квалифицированной электронной подписи (далее - КЭП). Лицо, на которое будет возложено временное исполнение обязанностей директора, не может использовать КЭП мобилизованного директора. Передача КЭП другому лицу недопустима и означает, что КЭП скомпрометирована и все документы, которые были им подписаны также скомпрометированы. При компрометации личного ключа пользователя (факт или обоснованное подозрение того, что личный ключ стал известен другим лицам) клиент обязан безотлагательно обратиться к квалифицированному поставщику электронных доверительных услуг для отмены квалифицированного сертификата или самостоятельно изменить пароль личного ключа. 

При смене подписанта компании также необходимо проинформировать банк, предоставив новый перечень лиц, которые имеют право распоряжаться счетами и подписывать платежные инструкции в бумажной или электронной форме. Такой перечень может предоставлять клиент в произвольной форме, если банк не предусмотрел иное своими внутренними документами, регламентирующими порядок открытия счетов. 

Итак, можем сделать вывод, что компания может как заранее подготовиться к возможной временной замене мобилизованного директора, так и действовать по ситуации с соблюдением всех необходимых процедур.