"В жизни и в бизнесе есть две смертельные ошибки…
Первая - действовать поспешно, не подумав,
Вторая - не действовать вообще"
К.Ц. Айкан
С личностью Карла Целиана Айкана (Carl Celian Ichan) мало-мальски знаком каждый, кто интересовался проблематикой рейдерства и противодействия рейдерству. Этот американский бизнесмен к своим 83 годам прочно закрепился в первой тридцатке рейтинга Forbes. В широких кругах Уолл-Стрит его знают, как «Великого рейдера» и «Палача компаний».
На сегодня, «рейдерство по Айкану» является практически хрестоматийным примером эффективного применения одного из множества видов рейдерства - гринмейл [англ. greenmail, неологизм от англ. greenback «долларовая банкнота» + англ. blackmail «шантаж» - принуждение собственников компании к выкупу акций миноритария по завышенной цене, путем оказания давления на органы правления, блокирования деятельности компании и т.п.].
Такой вид рейдерства фактически не нарушает формального законодательства, но, с точки зрения бизнеса, является, мягко говоря, не этичным и противоречащим устоявшимся обычаям делового оборота. Этот инструмент пока что не очень популярен среди местных рейдеров, но (возможно) это просто вопрос времени.
Какие из всем известных антирейдерских мер работают, а какие нет? Что можно сделать, чтобы усилить защиту компании? Ниже изложены последние рейдерские тенденции, старые и новые инструменты противодействия рейдерам, которые успешно протестированы на практике.
Рейдерство - это…
В широком смысле - поглощение компании против воли её собственников (имеющих преимущественное положение в данном предприятии) и/или руководителя. На практике, в США, например, рейдер - это «атакующая» сторона во время слияния и/или поглощения.
На постсоветском пространстве рейдерство часто было сопряжено не только с захватом акций компаний, но и часто - с физическим захватом предприятия или его активов. Посему, на волне [часто сомнительных] действий разных органов, в нашей стране этот термин приобрел явно негативный оттенок и не имеет ничего общего с «безобидным» поглощением.
На практике «поглощение по-украински» выглядит довольно жестко: с подделкой документов, судебных решений, вмешательстве в работу электронных реестров и целым ворохом других уголовно-наказуемых деяний.
Поэтому компаниям приходится защищаться, используя для этого комплекс мер.
Вечная классика…
Все знают об этих способах - не все их применяют. Большинство думает, что их компания никогда не попадет в число потенциальных жертв.
Как показывает практика, если ранее захватчиков интересовали преимущественно производственные (сырьевые/добывающие) компании - представители крупного бизнеса, то теперь - ритейл, дистрибуция, логистика, т.е. средний и малый бизнес.
Спрятаться не получится. Если компания приносит прибыль и не «закредитована» - поздравляем, Вы потенциально попадаете под прицел.
Как бы там ни было, общие рекомендации сводятся к такому:
1. Структурирование. Держите яйца в разных корзинах, это базовый принцип. Активы - в одном месте. Хозяйственная деятельность - в другом. Важно чтобы компании-держатели не работали напрямую с контрагентами. Это снизит риск возникновения долговых обязательств, что в дальнейшем могут быть использованы как рычаг давления.
2. Самообременение. Умышленное создание долговой нагрузки между подконтрольными компаниями группы. Часто залогом по таким обязательствам выступают активы компании, передающиеся в залог (ипотеку).
3. Корпоративная безопасность, комплаенс - часто незаслуженно недооцененная мера. Рейдеры ищут [и поверьте, находят] бывших сотрудников компаний, заинтересованных в потенциальном сотрудничестве. В компании должен присутствовать и выполняться набор должностных инструкций, правил и приказов. Сначала это кажется чересчур сложным и зарегулированным, но со временем принесет свои плоды. У рейдеров сужается поле для «творчества»: зарегулированную компанию сложнее взломать - как снаружи, так и изнутри.
4. Физическая охрана предприятия. Не верится, но порой всё ещё встречаются случаи, когда служба охраны предприятия представлена одним охранником преклонных лет, разгадывающим кроссворды возле неработающего турникета. Любой бизнес должен быть защищен охранной структурой (имеющей соответствующие разрешения), готовой безотлагательно среагировать на инструкции менеджмента и оказать физическую защиту активов.
5. Информационная безопасность и современные ІТ-технологии - без комментариев.
Этот перечень - необходимый минимум, который должен быть внедрен в любой компании, ведущей бизнес в Украине. Стоит понимать, что он также известен и рейдерам - поэтому на каждый из пунктов есть свои [законные/квази-законные] контрмеры.
В то же время, более современные компании, кроме стандартного набора защитных мер, используют и новые методы, зачастую опережающие общепринятые практики.
…И новые веяния
Сложно не согласиться с утверждением, что Украина - практически рекордсмен по количеству и частоте законодательных изменений. В то же время, рейдерские группы всегда содержат в составе бдящих юристов. Посему компаниям жизненно необходимо следить за новеллами законодательства и использовать их в свою пользу.
Так, мы рекомендуем нашим клиентам использовать такие превентивные меры:
1. Привести уставные документы в соответствие с новым законодательством. Новый закон - новые требования к учредительным документам. В нашей практике была ситуация, когда в уставе указан кворум для принятия решений - 60% +1. Согласно закону - 50%+1. В один прекрасный понедельник у предприятия оказался новый директор. Как позже оказалось, на выходных прошло «законное» общее собрание в составе 50%+1, которым был переизбран менеджмент компании. Другой акционер, у которого 40+% - остался не у дел.
2. Отменить/ограничить использование печатей. Печать - рудимент прошлого, за которым охотились все рейдеры. Раньше печать была ключом к Семи королевствам и давала своему собственнику практически безграничную власть. Теперь, использование печатей не обязательно - посему лучше отказаться от этого инструмента «верификации» документов, учитывая, что изготовить новую печать по образцу старой можно в считанные часы.
3. Внедрить подписание и визирование документов путем использования цифровой подписи. Безусловно, есть операции, которые подтверждаются исключительно бумажными документами установленной формы. Но минимизировать их движение и ограничить количество - под силу практически любой компании, независимо от профиля деятельности. Кроме того, если ключ с подписью аппаратный (т.е. на флэш-носителе) - его использование посторонним практически исключено. Только сам собственник ключа или его доверенное лицо сможет подписывать документы такой подписью. «Подмахнуть» будет сложнее или практически невозможно.
4. Мониторинг открытых/частично открытых реестров (оpen data). Сейчас в открытом/частично открытом доступе находится более 100 государственных реестров. Их своевременный просмотр, теоретически, сможет предупредить «неожиданность» визита правоохранительных органов с обыском или уведомления о начале взыскании 100 млн. грн.
Это далеко не полный перечень инструментов, которые мы рекомендуем применять нашим клиентам для того, чтобы усилить защиту компании от рейдерского захвата. Есть ещё серия технических и управленческих инноваций, направленных на потенциальную защиту компании от посягательств третьих [заинтересованных] лиц.
О чем забывают [а зря]
На вершине любой компании все ниточки держатся в руках одного человека (или его семьи, родственников). Часто, в погоне за сохранением актива, собственники бизнесов забывают о своих близких - которые являются реальными или номинальными участниками компаний. На таких родственниках может быть зарегистрирована недвижимость и транспорт, аффилированные или дочерние структуры.
Посему мы рекомендуем подходить к вопросу защиты системно, фокусируясь на всех причастных [и даже околопричастных лицах]. Например, Ваша супруг(а), совершеннолетние дети, обязаны знать, что делать в случае проникновения в Ваше отсутствие на предприятие, «лиц в масках», вплоть до legacy contact. У них должны быть полномочия и документы не случай форс-мажорных ситуаций: когда связи нет, а действовать нужно безотлагательно.
Для этого компании необходим доверенный юридический советник, понимающий особенности бизнеса. Мы рекомендуем тщательно выбирать советника на такую роль, лучше - с мировым именем. Чаще всего, это является залогом оперативного реагирования, качественных и высококвалифицированных услуг.
Возвращаясь к цитате в начале текста, действовать и готовить компанию стоит заблаговременно, иначе - действие в спешке (как и бездействие) может привести к плачевным для собственников последствиям.
***
Уберечься от рейдеров помогут сервисы SMS-маяк и SMS-маяк Земля от ЛІГА:ЗАКОН, с помощью которых можно оперативно узнать об изменениях в реестре недвижимости (через SMS- сообщение, электронным письмом, или же через уведомление в кабинете пользователя).
