Признание недействительным постановления Кабмин от 26.04.2017 года № 295, которое определяло порядок проведения инспекционных посещений и невыездных инспекций Гоструда, вызвало много вопросов относительно того, может ли Гоструда проводить «неожиданные проверки». По этому поводу есть две противоположные позиции: Гоструд считает, что может, в то время, как Государственная регуляторная служба Украины говорит, что проводить соответствующие проверки Гоструд не может пока не утверждены критерии риска и унифицированный акт. В то же время, в ожидании решения кассационной инстанции и дальнейших шагов украинских нормотворцев, напоминаем, что полномочия Гоструда как органа надзора и контроля никто не отменял.
Соответственно, позиция Гоструда по отдельным аспектам трудового права остается актуальной и, к сожалению, не всегда совпадает с позицией бизнеса. В этой статье мы пытались подобрать наиболее релевантные судебные решения, определяющие определенные позиции Гоструда в спорах с бизнесом.
|
Елена Марциновская |
1. Определяющим признаком, отличающим трудовые отношения от гражданско-правовых является регулирование процесса организации трудовой деятельности.
Верховный Суд по делу № 824/896/18-а в очередной раз рассмотрел признаки отличия гражданско-правовых и трудовых отношений. В частности, еще раз подтвердил, что заключение гражданско-правового договора не защищает заказчика от реклассификации правоотношений с вовлеченным лицом на трудовые, в случае, если по сути такие отношения являются трудовыми.
При рассмотрении дела суд напомнил, что признаками гражданско-правового договора являются:
- Цель - получение определенного материального результата (что подтверждается конкретными физическими величинами или объемами выполняемых работ по гражданско-правовому договору)
- Отсутствие подчинения вовлеченного лица правилам внутреннего трудового распорядка заказчика
- Самостоятельная организация работы исполнителем и выполнение такой работы на собственный риск
- Отсутствие зачисления в штат, записи в трудовой книжке, приказа о принятии на работу на определенную должность
Кроме того, суд также обратил внимание на то, что оплата по договору происходила в одинаковом, помесячном размере. В то же время, судом не приняты во внимание показания лиц, привлеченных к выполнению работ по гражданско-правовым договорам, о том, что у них не было графика работы, они работали не каждый день, выполняли работу на выгодных для них условиях, и хотели работать на основании гражданско-правовых договоров, с оплатой труда за фактически выполненную работу согласно акту выполненных работ
Соответственно, бизнес должен обращать внимание на сущность отношений с соответствующими физическими лицами, на оплату труда по договору, и не надеяться на объяснения лиц, привлеченных к выполнению работ/оказанию услуг по гражданско-правовым договорам.
2. Гоструда может проверять соблюдение работодателем норм и гарантий, предусмотренных коллективными договорами.
Постановлением от 20 марта 2019 года по делу №808/1032/17 Верховный Суд зафиксировал, что контроль за выполнением коллективных договоров не является исключительной компетенцией сторон таких договоров (работодателем, работниками, профсоюзами и т.д.), а может осуществляться также и Гоструда.
Соответственно, при заключении коллективных договоров, бизнесу стоит задуматься, насколько возможно соблюдение соответствующих положений коллективных договоров, так как выполнение будет проверяться не только работниками, но и Гоструда.
|
Галина Фулей |
3. Работодатель отвечает за организацию работ, охрану труда, пожарную безопасность и ознакомление работников с соответствующими документами.
Постановлением от 9 апреля 2019 года по делу № 2340/4008/18, Шестой апелляционный административный суд подтверждает, что в случае заключения договора аутстаффинга именно исполнитель по договору (что является непосредственным работодателем лиц, предоставляемых заказчику) должен ознакомить работников с внутренними документами по организации работы, охране труда, пожарной безопасности.
Отдельно суд обращает внимание также на тот факт, что такое распределение обязанностей между заказчиком и исполнителем по договору аутстаффинга включено в договор. Так что еще раз подчеркиваем - стоит продумывать все аспекты договора аутстаффинга.
4. Договор аутстаффинга - не для всех работников, даже если договор оформлен правильно.
Пятый апелляционный административный суд в Постановлении от 20 декабря 2018 года по делу № 814/1015/17, кроме прочего, напоминает, что в соответствии со ст. 39 ЗУ «О занятости населения» запрещено направлять работников на рабочие места к работодателю, у которого, работники привлекаются для выполнения работ во вредных, опасных и тяжелых условиях труда.
Хотя при определении фактического работодателя при проверке соответствующих правоотношений Гоструда этот аспект, скорее всего, не будет определяющим, рекомендуем обращать внимание на выполнение этой нормы, в случае заключения договоров аутстаффинга.
5. Договор аутстаффинга не может урегулировать правоотношения по предоставлению услуг посредничества в трудоустройстве в Украине.
Пятый апелляционный административный суд в Постановлении от 13 декабря 2018 года по делу № 821/902/18, анализирует договор аутстаффинга (ст. 39 Закона Украины «О занятости населения») и отмечает, что правоотношения по этому договору отличаются от правоотношений в сфере посредничества в трудоустройстве в Украине (ст. 37 Закона Украины «О занятости населения»).
Так, по делу, которое рассматривалось, суд указывает, что договором аустаффинга условия для посреднических услуг по трудоустройству работников не могут быть предусмотрены, поскольку это противоречит самому смыслу данного договора.
Бонус и вывод
И напоследок, еще один актуальный вывод Верховного Суда. Так, по делу Верховный Суд в своем постановлении от 26 сентября 2018 № 822/723/17 сделал вывод, что ознакомление работника с инструкцией по охране труда может свидетельствовать о факте приема работника на работу, даже если трудовой договор с последним не заключался.
Несмотря на распространенную практику привлечения лиц не на основании трудоустройства, а «альтернативными» методами (гражданско-правовые договоры / аутстаффинг), не забывайте об основных моментах оформления соответствующих документов (даже если Гоструда пока не так активны):
- корректность оформления всех документов (включая фиксацию соответствующих объемов работ, специфики услуг, временных рамок предоставления услуг/выполнения работ);
- принцип «доверяй но проверяй». Предусматривайте в ваших сделках с аутстаффинга право проверять факт трудоустройства у исполнителя лиц, которые будут выполнять у вас работы в соответствии с заключенным соглашением с аутстаффинга (и пользуйтесь таким правом);
- обращайте внимание на то, как вы строите взаимоотношения с подрядчиками. Особенно это важно на этапе, когда у вас сложились хорошие отношения с контрагентами, и вы начинаете «закрывать» глаза на нарушения определенных «незначительных» условий договора/соглашения.
Правила просты, но их несоблюдение может привести к негативным последствиям для вашего бизнеса.
Елена Марциновская, Старший юрист, DLA PiperУкраина
Галина Фулей, Юрист, DLA Piper Украина
Читайте также: ТОП-10 новостей в сфере трудового права от ЛІГА:ЗАКОН Бизнес
Узнать о попадании компании в графики плановых проверок государственных органов надзора и контроля можно с помощью сервиса CONTR AGENT от ЛІГА:ЗАКОН. Кроме того, сервис позволяет проверить информацию по уплате налогов вашими контрагентами и возможное их включение в санкционные списки Украины, ЕС, США и других стран.
Вы можете проверить контрагента, который вас интересует, прямо сейчас, оформив заявку на тестовый доступ к сервису.
