14 июля 2020 года парламентарии приняли многострадальный Закон Украины «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр» (проект № 2285-д). Пока его не подписал Президент Украины, достаточно сложно говорить о конкретных последствиях для бизнеса. Однако попробуем почувствовать себя Вангой и спрогнозировать деятельность правоохранителей, которые получат новые хлебные места уже легального бизнеса.
Любое государственное регулирование бизнеса, к сожалению, связано со злоупотреблениями контролирующих органов. В связи с этим, основной задачей законодателя является создание таких механизмов, которые бы делали невозможным негативное влияние государства на ведение бизнеса.
Анализируя законопроект, который был направлен для второго чтения по азартным играм, удалось установить ряд существенных моментов, которые в дальнейшем могут привести к злоупотреблениям.
|
Павел Демчук |
Порядок назначения членов Комиссии
Закон предусматривает создание Комиссии по регулированию азартных игр и лотерей (Уполномоченный орган), который будет основным регулятором в этом бизнес-сегменте. Однако уже относительно положений о порядке ее создания возникают вопросы.
Председатель и члены Комиссии назначаются на должности Кабинетом Министров Украины по результатам конкурса. Конкурсная комиссия утверждается правительством по представлению профильного комитета (им является, в настоящее время, Комитет Верховной Рады Украины по вопросам финансов, налоговой и таможенной политики).
Таким образом парламентскому комитету предоставляются присущие ему полномочия. Ведь законодательно определенными функциями комитетов ВРУ является законопроектная работа и предварительное рассмотрение вопросов, отнесенных к полномочиям Верховной Рады Украины, выполнение контрольных функций. Почему же в такой «хлебной» сфере как игорный бизнес члены конкурсной комиссии будут назначаться исключительно по представлению комитета - неизвестно.
Для сравнения. Конкурсная комиссия касательно директора НАБУ формируется Президентом Украины (3 человека), Кабинетом Министров Украины (3 человека) и Верховной Радой Украины (3 человека). Конкурсная комиссия по ГБР формируется Президентом Украины (3 человека), Верховной Радой Украины (3 человека, по представлению профильного комитета Верховной Рады Украины), Кабинетом Министров Украины (3 человека, на основании предложений международных организаций).
|
Станислав Борис |
Поле для злоупотреблений - отсутствие законодательной регламентации
Уполномоченный орган будет самостоятельно определять порядок реализации отдельных своих полномочий. Такое «самоуправление» не слишком положительное явление. Почему же?
К примеру, текст законопроекта позволяет утверждать, что Уполномоченный орган определяет порядок представления отчетности организаторами азартных игр, проведение инспектирования игрового оборудования, выдачи разрешений, подтверждающих соответствие такого помещения установленным настоящим Законом требованиям.
Последнее положение прямо противоречит положениям Закона Украины «О разрешительной системе в сфере хозяйственной деятельности», поскольку в них указано, что порядок выдачи документов разрешительного характера может устанавливаться исключительно законами. Это направлено на то, чтобы разрешительные органы не принимали таких подзаконных актов, которые могут содержать определенную коррупционную составляющую. Более того, законы являются (по общему правилу) более понятны и удобны для использования, чем подзаконные акты.
Таким образом, предоставляя полномочия Комиссии самостоятельно определять порядок осуществления своих обязанностей, законодатель создает высокую вероятность принятия таких актов, которые не будут преследовать целей принятого парламентом закона, будут создавать возможность установления чрезмерных требований или противоречить порядку проведения контролирующих мероприятий, которые установлены специальным законом.
Вишенка на торте - установление уголовной ответственности
Законодатель изменил статью 203-2 УК Украины, которая ранее предусматривала уголовную ответственность за занятие игорным бизнесом. Если этот закон будет подписан Президентом Украины и вступит в силу, то уголовную ответственность можно будет понести за:
организацию или проведение азартных игр без лицензии;
выпуск или проведения лотерей лицом, не имеющим статуса оператора лотерей;
организацию или функционирование учреждений с целью предоставления доступа к азартным играм или лотереям, проводимых в сети Интернет.
Во-первых, юридическое лицо, которое организует азартные игры должно иметь как минимум две лицензии - собственно на осуществление такой деятельности, а также отдельные лицензии на игровые столы, автоматы как оборудование, необходимое для производства соответствующей хозяйственной деятельности. В уголовном законе речь идет, вероятно, об отсутствии хотя бы одной из них.
Во-вторых, проектом закона разрешается организовывать и проводить азартные игры казино в сети Интернет при наличии соответствующей лицензии, однако запрещается создавать интернет-клубы или интернет-кафе для того, чтобы там люди играли в азартные игры с использованием сети Интернет. Это положение «усложнит» жизни уже немного забытой индустрии интернет-клубов, поскольку с момента вступления в силу данного закона, такие заведения будут обязаны контролировать не играют ли их посетители в азартные игры.
В-третьих, положения статьи 203-2 УК Украины относительно азартных игр подобны статье 164 КоАП, которая устанавливает административную ответственность за нарушение порядка осуществления хозяйственной деятельности. Последняя применяется, в частности, к тем случаям, когда предприятие должно было получить лицензию для своей деятельности, однако не получило ее, но осуществляет лицензированную хозяйственную деятельность.
В чем же здесь проблема?
При возникновении такой ситуации, когда лицо может быть привлечено к уголовной ответственности (строгая мера воздействия) или к административной ответственности (более мягкая и благоприятная мера воздействия) законодатель установил, что преимущество имеет уголовная ответственность (ч. 2 ст. 9 КоАП).
Поэтому вероятным эффективным способом защиты тех, кому будет угрожать ст. 203-2 УК Украины будет подведение правоохранителей к мысли, что их деятельность не подпадает под определение азартных игр (любая игра, условием участия в которой является внесение игроком ставки, что дает право на получение выигрыша (приза), вероятность получения и размер которого полностью или частично зависят от случайности, а также знаний и мастерства игрока).
Практика правоохранительных органов по выявлению и раскрытию преступления, предусмотренного ст. 203-2 УК Украины свидетельствует, что большинство приговоров были вынесены, когда обвиняемый полностью признал свою вину и вопросу доказывания внимание особо не уделялось. В других случаях наличие состава преступления доказывалась допросами арендодателей помещений, работников игорных заведений, экспертизой изъятого компьютерного оборудования и негласными следственными действиями.
Представляется, что правоохранители будут пользоваться наработанной «схемой» доказывания и по отношению к новому игорному бизнесу, поэтому нужно особое внимание будет уделять его лицензированию. Более того, владельцев бизнеса должны беспокоить проблемы сертификации оборудования и его точное соответствие лицензиям на это оборудование.
Нельзя исключать, что внимание правоохранителей в виде обысков, допросов и негласных следственных (розыскных) действий будет привлекать и деятельность, которая часто идет рядом с игорным бизнесом: наркоторговля, насильственные преступления, мошенничество и другие.
Следовательно, можно кратко подытожить:
1. Новосозданному бизнесу нужно следить за тем подзаконными актами, которые будут принимать Комиссия по регулированию азартных игр и лотерей, поскольку именно ими будут регулироваться принципиальные вопросы, связанные с получением лицензий и разрешений, проведением проверок субъектов хозяйствования.
2. Методы и способы действий правоохранителей определенный период времени будут аналогичными, как и при расследовании занятия игорным бизнесом до его легализации. То есть, нужно быть готовыми к внезапным обыскам, изъятию техники и допросам сотрудников.
3. Особое внимание следует уделить соблюдению требований относительно места осуществления деятельности и сертификации оборудования, которое используется, ведь кроме лишения лицензии на занятие игорным бизнесом, можно попасть под уголовную ответственность за нарушение условий его ведения.
Старт игорного бизнеса - это рискованная ставка. И она, безусловно, требует детального просчета и качественной защиты. С нетерпением будем ждать игры (то есть, подписи Президента)!
Павел Демчук, юрист Практики безопасности бизнеса, Juscutum
Станислав Борис, адвокат, руководитель проектов Практики безопасности бизнеса, Juscutum
Кризис - время изучить навыки риск-менеджмента. Попробуйте новый инструмент для управления рисками и возможностями от ЛІГА:ЗАКОН. Проводите мониторинг правового и информационного поля, бизнес-разведку про деятельность конкурентов и партнеров, обсуждайте и совместно с командой определяйте интенсивность влияния на вашу компанию и вероятность последствий в экосистеме LIGA360.
