Легализация виртуальных активов в Украине: что приняла Верховная Рада

Самой дискуссионной темой после налоговой амнистии является, конечно же, запуск легального оборота криптовалют и попытка введения в правовое поле операций с виртуальными активами, что позволит юридическим и физическим лицам, которым они принадлежат, законно владеть, распоряжаться и пользоваться ими. Все надеются, что наконец будет разрешен спор по поводу классификации виртуальных активов как объектов гражданского оборота и урегулированы правила осуществления операций с ними. В то же время, 8 сентября 2021 во втором чтении Верховная Рада Украины приняла Закон «О виртуальных активах» (Законопроект №3637 от 11.06.2020 г.), целью которого является легализация рынка виртуальных активов на территории нашего государства. На сегодня текст Закона еще находится на подписи у Президента, но высока вероятность того, что вскоре мы получим подписанный нормативно-правовой акт. Однако работать нормы этого Закона начнут только после внесения изменений в Налоговый кодекс Украины, которыми будет предусмотрен порядок налогообложения операций с виртуальными активами. Только после анализа его основных положений, станет ясно, действительно ли законодателю удастся создать все необходимые условия для успешного запуска рынка цифровых активов.

О чем говорится в Законе № 3637?

Нормы Закона направлены на урегулирование отношений, возникающих в связи с оборотом виртуальных активов в Украине, определяют права и обязанности участников рынка виртуальных активов, принципы государственной политики в сфере оборота виртуальных активов. То есть, законом будут установлены правила создания, выпуска и обращения виртуальных активов, заключения сделок с ними. В частности, предполагается, что торговля такими активами, будет осуществляться в соответствии с законом и не будет такой тенизированной, как сейчас.

Какой правовой статус получили виртуальные активы?

Виртуальный актив будет нормативно определен как нематериальное благо, которое выступает объектом гражданских прав, имеет стоимость и выраженное совокупностью данных в электронной форме, существование которого обеспечивается системой обеспечения оборота виртуальных активов.

Виртуальные активы могут быть обеспеченными - в случае удостоверения определенных имущественных прав, в частности права требования на другие объекты гражданских прав. Если же виртуальный актив не удостоверяет никаких имущественных или неимущественных прав, он является необеспеченным. Удостоверение имущественных прав предусматривает подтверждение права собственника обеспеченного виртуального актива требовать объект обеспечения. Но в Законе прямо указано, что обеспечение виртуальных активов не является обеспечением исполнения обязательства.

В свою очередь, финансовыми виртуальными активами признаются эмитированные резидентом Украины обеспеченные виртуальные активы, которые обеспечены валютными ценностями, регулирование оборота которых возложено на Национальный банк Украины, и те, которые обеспечены ценной бумагой или деривативным финансовым инструментом, оборот которых осуществляется в порядке, установленном Национальной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынка Украины.

Созданным виртуальный актив является с момента, после которого первый его собственник получил возможность владеть, пользоваться и распоряжаться им в системе обращения соответствующего виртуального актива, в случае отсутствия возможности достоверно определить другой момент, учитывая технические особенности системы обращения. Оборот виртуального актива осуществляется и продолжается до момента его прекращения. То есть до того момента, когда объект гражданских прав, которым он был обеспечен, потерян или выбыл из гражданского оборота, а возможность его замены не предусмотрена соответствующей сделкой.

То есть, впервые на уровне закона вводится понятие «виртуальный актив», под которым понимается совокупность электронных данных, которая имеет определенную стоимость и функционирует при помощи соответствующей системы обращения виртуальных активов. Виртуальные активы могут быть самостоятельными объектами гражданского оборота, или такими, которые выражают другие активы. Виртуальный актив существует в системе обращения виртуальных активов, пока не будет потерян или удален из гражданского оборота тот объект гражданских прав, которым он был обеспечен.

Стоит обратить внимание, что виртуальные активы все же не являются средством платежа на территории Украины и не могут быть предметом обмена на имущество (товары), работы (услуги), как, например, в Сальвадоре, Германии или Японии.

Как стать законным собственником виртуального актива?

Закон №3637 предлагает несколько способов приобрести в собственность виртуальные активы: создать виртуальный актив, совершить и выполнить сделку относительно виртуального актива, приобрести его на основании закона или по решению суда. В любом случае владение виртуальным активом подтверждается ключом такого виртуального актива, который предоставляет возможность собственнику его контролировать.

Однако есть исключения. Владелец ключа не будет признаваться собственником виртуального актива, если:

1) ключ или актив в соответствии со сделкой между хранителем и собственником, находится у третьего лица на хранении;

2) на основании закона или решения суда виртуальный актив передан на хранение любому другому лицу;

3) ключ к виртуальному активу приобретен лицом неправомерным путем.

Законный собственник виртуального актива может свободно им владеть, пользоваться и распоряжаться в системе обеспечения оборота виртуальных активов. Но нужно учесть, что на оборот обеспеченных виртуальных активов распространяются ограничения такие же, как и на объекты гражданских прав, которыми они обеспечены. Это означает, что если объект, которым обеспечен виртуальный актив, изъят из оборота или каким-либо образом обременен, все сделки по отчуждению такого виртуального актива являются ничтожными.

Кто такие участники рынка виртуальных активов?

Законодательно закреплен статус поставщиков услуг, связанных с оборотом виртуальных активов, а все остальные субъекты являются лицами, осуществляющими операции с виртуальными активами в собственных интересах. Если для последних не предусмотрено каких-либо требований, то для первых они четко определены.

Поставщиками могут быть только юридические лица, имеющие безупречную деловую репутацию и сформированный уставный капитал в соответствующем размере, в зависимости от вида деятельности. Например, для резидентов Украины - поставщиков услуг по хранению или администрирования виртуальных активов или их ключей уставный капитал должен составлять не менее 70 тысяч НМДГ, а для нерезидентов Украины - не менее 350 тысяч НМДГ.

Поставщиком услуг, связанных с оборотом обеспеченных виртуальных активов, обеспеченных валютными ценностями, может быть только финансовое учреждение. Не может быть поставщиком юридическое лицо, имеющее какое-либо отношение к стране-оккупанту или стране-агрессору (регистрацию в этой стране, местонахождение и т.д.).

Также стоит учесть, что необходимо предоставить подтверждение законности получения средств, составляющих уставный капитал юридического лица.

Поставщики услуг, связанных с оборотом виртуальных активов, могут осуществлять следующие виды деятельности:

1) хранение или администрирование виртуальных активов или ключей виртуальных активов, что дает поставщику возможность самостоятельно осуществлять перемещение виртуальных активов в интересах других лиц по указанию собственника виртуального актива;

2) обмен виртуальных активов только на другие виртуальные активы или валютные ценности;

3) перевод виртуальных активов, то есть поставщик непосредственно контролирует движение активов в интересах третьих лиц из кошелька виртуальных активов третьих лиц на кошельки других лиц.

4) предоставление посреднических услуг, связанных с виртуальными активами, что предусматривает право поставщика совершать сделки с виртуальными активами в интересах третьих лиц, от своего имени и от имени третьих лиц по поручению других лиц и за их счет.

Разрешение на предоставление услуг, связанных с оборотом виртуальных активов

В случае соответствия всем вышеупомянутым требованиям, предъявляемым к поставщику услуг, лицо может подать заявление и пакет документов в Министерство цифровой трансформации Украины для получения разрешения на осуществление соответствующего вида деятельности. Если же субъект хозяйствования планирует проводить их несколько, ему необходимо получать разрешение на предоставление каждого вида услуг, связанного с оборотом виртуальных активов.

Как и все другие разрешительные документы, такое разрешение предоставляется на платной основе. Размер платы зависит от вида деятельности и резидентского статуса лица, которое планирует осуществлять деятельность поставщика услуг, связанную с виртуальными активами. Например, если разрешение получает резидент Украины для осуществления обмена виртуальных активов, плата будет составлять 5 000 необлагаемых минимумов доходов граждан (85 000 грн.), в случае с нерезидентом - 25 000 необлагаемых минимумов доходов граждан (425 000 грн.).

Для получения разрешения заявитель должен представить:

1) заявление по установленной форме;

2) код доступа к учредительному документу заявителя в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований;

3) документы, подтверждающие безупречную репутацию учредителей, собственников существенного участия, конечных бенефициарных собственников и руководителей поставщика услуг, связанных с оборотом виртуальных активов;

4) документы, свидетельствующие о законности происхождения источников формирования уставного капитала поставщика услуг;

5) описание структуры собственности юридического лица, для получения сведений о конечных бенефициарах или их отсутствии;

6) копию платежного документа, подтверждающего внесение платы за предоставление разрешения.

Также добавляются внутренние документы, которыми устанавливаются правила обработки персональных данных и регламентируется порядок осуществления выбранного вида деятельности.

В случае несоблюдения требований, предъявляемых к поставщику услуг или выявления недостоверной, или неполной информации по результатам рассмотрения заявления и документов к ней, Минцифра будет отказывать в выдаче разрешения. Если же все условия соблюдены, заявителю выдается разрешение сроком на 1 год. Кроме того, сведения о таком поставщике вносятся в Государственный реестр поставщиков услуг, связанных с оборотом виртуальных активов.

За что будут нести ответственность поставщики услуг, связанных с оборотом виртуальных активов?

Главным регулятором по вопросам обращения виртуальных активов является Министерство цифровой трансформации Украины. Именно оно и будет привлекать к ответственности лиц, осуществляющих деятельность с виртуальными активами.

Штрафовать Минцифра будет за следующие нарушения:

1) осуществление деятельности поставщика услуг, связанных с виртуальными активами, без получения соответствующего разрешения (от 2 до 7 тысяч НМДГ)

2) осуществление иной деятельности с виртуальными активами, чем та, на которую выдано разрешение (от 1 до 5 тысяч НМДГ)

3) предоставление недостоверной информации при подаче заявления и документов для получения разрешения (от 500 до 1 тысячи НМДГ)

4) нарушение сроков представления информации об изменении сведений, внесенных в Государственный реестр поставщиков услуг, связанных с оборотом виртуальных активов (до 1 тысячи НМДГ)

5) представление отчетности поставщиком не в полном объеме или указание недостоверной информации (впервые - до 1 тысячи НМДГ, повторно - до 2 тысяч НМДГ)

6) неустранение в срок нарушений в сфере оборота виртуальных активов, выявленных регулятором (впервые - от 1 до 5 тысяч НМДГ, повторно - от 2 до 6 тысяч)

7) невыполнение требований по публичному предложению виртуальных активов (впервые - от 1 до 5 тысяч НМДГ, повторно - от 2 до 6 тысяч НМДГ).

Штрафные санкции будут применяться только за нарушения, совершенные по истечении 3 месяцев с даты внедрения Государственного реестра поставщиков услуг, связанных с оборотом виртуальных активов.

Открытым вопросом пока остается порядок и условия налогообложения операций с виртуальными активами. Только с установлением этих правил процесс легализации рынка виртуальных активов может считаться минимально завершенным. Ожидается принятие отдельного закона о внесении изменений в Налоговый кодекс Украины. Регулятор обещает лояльное налогообложение участников рынка: речь идет о снижении ставок налога на прибыль и об отсутствии НДС. Действительно ли это будет реализовано, сможем утверждать только после ознакомления с официальным документом. На рассмотрении в Верховной Раде сейчас находится законопроект №2461 от 15.11.2019 г. «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и некоторые другие законы Украины относительно налогообложения операций с криптоактивами». В сентябре 2021 этот законопроект был включен в повестку дня пленарных заседаний шестой сессии Верховной Рады Украины девятого созыва. Это означает, что именно этот законопроект является серьезным претендентом на урегулирование правоотношений относительно налогообложения операций с виртуальными активами. Он действительно предусматривает налогообложение инвестиционной прибыли для физических лиц по ставке 5% в течение 5 лет, а также исключение операций с криптоактивами из перечня объектов налогообложения НДС. Юридические лица будут облагать налогом финансовый результат от операций с криптоактивами по стандартной ставке налога на прибыль предприятий.

Подытоживая, стоит добавить, что мнения относительно легализации виртуальных активов неоднозначны. Предоставление правового статуса виртуальным активам было необходимостью с юридической точки зрения, ведь криптовалюта фактически находится в обращении уже не один год, является способом накопления капитала и инвестиционным инструментом, но правовые основания для этого отсутствуют, что создавало правовую неопределенность для субъектов рынка. Минцифра уверяет, что новый закон позволит прозрачно осуществлять операции с виртуальными активами резидентам Украины, привлекать международные крипто компании к работе в Украине. А это, как результат, будет способствовать дополнительным поступлениям в бюджет и росту инвестиционной активности. С другой стороны, собственники виртуальных активов и бизнес не очень радуются, потому что переживают из-за вероятной потери анонимности, которая была основным преимуществом. Теперь же при осуществлении операций с участием профессиональных участников рынка вряд ли удастся избежать идентификации собственников виртуальных активов и установления происхождения средств. Впрочем, окончательные выводы об успехах крипто реформы можно будет делать только по результатам ее фактической реализации.