Молчат ли законы, когда гремит оружие: ответственность за военные и воинские преступления

05 часов 30 минут утра 24 февраля 2022 года РФ напала на Украину. С этого момента для украинцев началась новая действительность - военное положение. Вооруженная агрессия РФ, нарушение норм международного гуманитарного права (далее - МГП) и международного уголовного права продемонстрировали всему миру хрупкость архитектуры мировой безопасности, которая фактически была сформирована после Второй Мировой Войны.

За 23 сутки украинского сопротивления, страдая от авиа-бомбардировок, ракетных ударов и отражая наступление оккупантов, украинское общество аккумулировалось и приспособилось к новой, страшной действительности. Военные уничтожают врага, волонтеры обеспечивают нужды военных, а правоохранители совершают фиксацию военных преступлений. По данным ОГП ведется досудебное расследование более 1700 указанных преступлений. СБУ собирает данные по ним через телеграмм-бот, а ОГП запустил информационный ресурс, благодаря которому происходит централизованный сбор и аналитическая обработка данных. Фиксация последствий военных преступлений является необходимым условием привлечения военных преступников к ответственности.

Уголовный кодекс Украины (далее - УК) не раскрывает значения термина «военного преступления». Общепринятым в юридическом сообществе является разграничением указанных терминов следующим образом:

• военное преступление (англ. war crime) - нарушение норм МГП, в том числе законов и обычаев войны;

• воинские преступление (англ. military offence) - преступление против установленного порядка несения военной службы, совершенное военнослужащим.

То есть, воинские преступление - это локальные преступления, которые совершаются против порядка несения или прохождения военной службы, совершенные военнослужащими, военнообязанными и резервистами. Военные же преступления - это нарушение международного права, общепринятых законов и обычаев ведения войны, предусмотренные МГП. В этих условиях совершение преступлений против личности (убийство, изнасилование, пытка) совершение комбатантами (в международном праве лица, входящие в состав вооруженных сил воюющей страны, участвуют непосредственно в военных действиях). в условиях вооруженного конфликта не могут квалифицироваться как общие преступления.

В преамбуле Римского Устава отмечено, что международные преступления - это серьезные преступления, которые вызывают обеспокоенность всего мирового сообщества и не должны оставаться безнаказанными. Статьей 5 Римского устава юрисдикция МКС ограничена такими особо тяжкими преступлениями как преступления геноцида, преступления против человечества, военные преступления, преступление агрессии.

Устав МКС не имеет определения преступления агрессии, поскольку при его формулировке стороны не пришли к согласию. Определение состава этого преступления имело место лишь в Резолюции RC/Res.6 2010 года, согласно которой акт агрессии означает применение вооруженной силы государством против суверенитета, территориальной неприкосновенности или политической независимости другого государства или каким-либо иным образом, в частности, как акт агрессии будет квалифицировано: вторжение; нападение; любая военная оккупация; любая аннексия с применением силы; бомбардировка вооруженными силами государства территории другого государства или применение любого оружия государством против территории другого государства и т.д.

МКС также имеет юрисдикцию по военным преступлениям, в частности, когда они совершены в рамках плана или политики или при крупномасштабном совершении таких преступлений. Для целей настоящего Устава военные преступления означают:

(1) серьезные нарушения Женевских конвенций от 12 августа 1949 г. (см. п. a ч. 2 ст. 8 Римского устава);

(2) другие серьезные нарушения законов и обычаев, применяемых в международных вооруженных конфликтах в установленных рамках международного права (см. п. b ч. 2 ст. 8 Римского устава).

Воинские преступления. Воинские правонарушения - это предусмотренные Разделом XIX УК правонарушения против установленного законом порядка несения или прохождения военной службы, совершенные военнослужащими, а также военнообязанными и резервистами во время прохождения сборов (ч. 1 ст. 401 УК).

Действующий УК содержит 34 состава воинских преступлений, которые были отечественными учеными, систематизированы на следующие группы деяний:

1) преступления против порядка подчиненности и воинского достоинства (ст. 402-406 УК);

2) преступления против порядка прохождения воинской службы (ст. 407-409 УК);

3) преступления против порядка хранения и использования воинского имущества (ст. 410-413);

4) преступления против порядка эксплуатации воинской техники (ст. 414-417 УК);

5) преступления против порядка несения боевого дежурства и других специальных служб (ст. 418-421 УК);

6) преступления в области охраны государственной тайны (ст. 422 УК);

7) военные должностные преступления (ст. 425-426 УК);

8) преступления против порядка несения военной службы на поле боя и в районе боевых действий (ст. 427-432 УК);

9) преступления, ответственность за которые предусмотрена международными конвенциями и договорами (ст. 434-435 УК).

Отечественное уголовное законодательство, кроме воинских преступлений, устанавливает уголовную ответственность за преступления против мира, безопасности человечества и международного правопорядка (Раздел ХХ УК), среди них особого внимания заслуживают: пропаганда войны (ст. 436 УК); планирование, подготовка, развязывание и ведение агрессивной войны (ст. 437 УК); нарушение законов и обычаев войны (ст. 438 УК); геноцид (ст. 442 УК).

Усовершенствование отечественного уголовного права является крайне важной задачей, не только с позиции выполнения Украиной взятых на себя обязательств и рекомендаций, но и с позиции обеспечения украинских правоохранителей надлежащими инструментами для правовой квалификаций военных преступлений, поскольку эффективная работа МКС может происходить при эффективном преследовании военных преступников нашими правоохранительными органами.

Для международного преследования РФ и ее руководства за военные преступления и преступления агрессии сегодня существует несколько механизмов, в частности, международные судебные институции и международные военные трибуналы.

1. Военные трибуналы ad hoc. Создавались для судебного преследования лиц ответственных за серьезные нарушения МГП, совершенные на территории отдельных стран (всем хорошо известны Нюрнбергский, Токийский и Югославские трибуналы).

Министр иностранных дел Дмитрий Кулеба поддержал инициативу создания Трибунала по рассмотрению дела о преступлении российской агрессии против Украины. В рамках чего уже подготовлен проект Декларации и заявления с призывом к созданию трибунала. Создание Трибунала будет дополнять существующие процессы в МУС, Международном суде ООН (далее - МС) и ЕСПЧ Заявление министра иностранных дел Украины Дмитрия Кулебы о создании Трибунала для наказания руководства Российской Федерации за преступление агрессии против Украины .

По этому вопросу представитель Украины в МС ООН Антон Кориневич объясняет, вопрос создания специального трибунала ad hoc на уровне ООН требует изучения, понимая, что РФ имеет статус постоянного члена Совбеза, дающего ему возможность спекулировать, манипулировать и злоупотреблять этим статусом и соответствующими последствиями, исходящие из этого статуса Агент Украины в суде ООН Антон Кориневич: Россия спекулирует понятиями геноцида и самообороны. Тем не менее вопрос создания специального трибунала остается актуальным, поскольку МУС может расследовать только военные преступления, но не преступление агрессии. Евгений Крапов объясняет, что ни Украина, ни РФ не ратифицировали Римский Устав с его приложениями, а РФ даже отозвала свою подпись. Относительно военных преступлений, преступлений против человечности и геноцида контручастие России не требуется .

2. Международный уголовный суд. Первым постоянно действующим органом международной уголовной юстиции является Международный уголовный суд (англ. International Criminal Court), учрежденный на основе Римского устава, принятого в 1998 году, расположенный в Гааге (Нидерланды).

Напомним, что по представлению 42 стран, который является крупнейшим в истории МУС начато расследование международных преступлений в Украине, а прокурор МУС Карим Хан лично инициировал расследование вторжения РФ на территорию Украины.

Украина подписала Римский устав 20 января 2000 года, но не ратифицировала его, поскольку Конституционный Суд Украины заблокировал этот процесс выводом от 11.07.2001 г. по делу N 1-35/2001. Это обстоятельство не стало препятствием для обращения Украины в МУС, поскольку п. 3 ст. 12 Римского устава позволяет государству по его заявлению признать юрисдикцию этого суда по конкретной ситуации и без ратификации. Отмечу, что Украина уже дважды указанным выше способом признала юрисдикцию МУС:

• 17.04.2014 Украина подала декларацию в МУС и признала его юрисдикцию для целей выявления, преследования и осуждения правонарушителей за преступления, совершенные на территории Украины с 21.11.2013 года по 22.02.2014 года;

• 08.09.2015 была подана вторая декларация, которой юрисдикция Суда была принята для целей выявления, преследования и осуждения правонарушителей за преступления, совершенные на территории Украины с 20.02.2014 года без конечной даты.

Изменения, внесенные в Конституцию Украины Законом № 1401-VIII от 02.06.2016 Закон Украины «О внесении изменений в Конституцию Украины (относительно правосудия)», разблокировали возможность Украины признать юрисдикцию МУС на условиях, определенных Римским уставом.

Дальнейшая гармонизация отечественного законодательства и Римского Устава является необходимой для эффективного привлечения виновных к уголовной ответственности за военные преступления. Замечу, что такая попытка имела место. Так, законопроект №2689 от 27.12.2019 г. «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины об имплементации норм международного уголовного и гуманитарного права» был принят, и только летом 2021 года был направлен на подпись Президенту Украины.

3. Международный суд ООН. Следующим направлением юридической борьбы является обращение Украины в МС ООН (англ. International Court of Justice) в Гааге, Нидерланды. Суть иска, с которым обратилась наша страна, сводится к признанию фактов искажения толкования РФ термина «геноцида» применяемого к Донбассу и планирования РФ геноцида в Украине. Замечу, что 16 марта 2022 года МС обнародовал приказ в соответствии с которым: prima facie есть юрисдикция, России отказано в закрытии дела, дело будет рассмотрено по существу; вооруженное нападение не может прикрываться обвинениями жертвы агрессии в геноциде; у Суда нет никаких доказательств в подтверждение заявлений России о геноциде на территории Украины; вопрос срочный и дальнейшие военные операции могут нанести дальнейшие непоправимые трагические последствия для гражданского населения, поскольку так называемая "специальная военная операция" России принесла уже огромное количество жертв среди гражданского населения и гражданских объектов; Суд цитирует резолюцию ГА ООН по осуждению российской агрессии в Украине; Суд предписывает России выполнить такие временные меры, как немедленно остановить военные операции, начатые 24.02.2022 г. на территории Украины; обеспечить, чтобы любые военные или другие организации или лица, находящиеся под российским контролем, не продолжали военные операции. Суд единогласно предписывает обеим сторонам воздержаться от действий, ухудшающих ситуацию. Конечно, этот приказ является лишь предварительным решением МС, не касающимся решения дела по существу, впрочем уже на этом этапе Суд дал оценку отдельным несостоятельным аргументам РФ и применил временные меры для прекращения военных действий. Таким образом, в целях привлечения к ответственности виновных в совершении военных преступлений следует продолжать движение, в том числе и на юридическом фронте.