|
С началом войны в феврале текущего года большинство субъектов хозяйствования так или иначе столкнулись с трудностями в исполнении как собственных договорных обязательств, так и дефолтом со стороны контрагентов, что напрямую связано с введением военного положения и вытекающими последствиями. В условиях продолжающегося в Украине вооруженного конфликта, нестабильной политической и экономической ситуаций в мире особенно остро стоит вопрос правильного понимания и применения положений законодательства о форс-мажоре.
В данной статье рассмотрим особенности применения форс-мажорных обстоятельств в ВЭД с учетом существования различий в толковании и применении форс-мажора в отношениях с иностранными контрагентами.
Оговорка о форс-мажоре должна рассматриваться в контексте права, применяемого в рамках отдельного контракта. Однако в международной практике приняты универсальные обязательные условия признания и подтверждения форс-мажорных обстоятельств, определенные, в частности, Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров. К ним относятся:
1) независимость обстоятельств от воли участников отношений (форс-мажорные обстоятельства находятся вне влияния сторон);
2) чрезвычайный характер обстоятельств;
3) неотвратимость (непреодолимость) обстоятельств;
4) непредсказуемость обстоятельств (их наступление и последствия невозможно предусмотреть);
5) наличие причинно-следственной связи между определенным обстоятельством и невозможностью выполнения обязательства.
В каждом конкретном случае сторона-заявитель форс-мажора должна аргументировать и подтвердить наличие совокупности приведенных пяти условий для признания невыполнения обязательства таким, что обусловлено существованием форм-мажора.
По общепринятому правилу форс-мажор освобождает только от ответственности за неисполнение обязательства и не освобождает от самого обязательства, а форс-мажорные обстоятельства могут признаваться исключительно в рамках выполнения конкретного договора (контракта).
Подтверждением форс-мажорных обстоятельств является, как правило, справка ТПП. Однако удостоверять форс-мажор могут и другие уполномоченные органы страны местонахождение стороны ВЭД-контракта или третьей страны в соответствии с условиями такого контракта.
Например, в ч. 6 ст. 13 Закона Украины «О валюте и валютных операциях» от 21.06.2018 г. № 2473-VIII определено, что подтверждением возникновения и окончания действия форс-мажорных обстоятельств является соответствующая справка уполномоченной организации (органа) страны расположения стороны ВЭД-контракта или третьей стороны в соответствии с условиями этого контракта. При этом, согласно письму ГНАУ от 10.08.2004 г. № 15183/7/23-5317, официальным подтверждением форс-мажорных обстоятельств является оригинал документа уполномоченного органа страны возникновения таких обстоятельств, выполненный на фирменном бланке организации с соответствующими реквизитами: дата, исходящий номер, название документа (свидетельство, сертификат, заключение, справка и т.п.), соответствующий текст, подпись должностного лица, указание должности подписавшего документ, оттиск печати организации.
! Форс-мажор по ВЭД-контрактам удостоверяется исключительно ТПП Украины, региональные ТПП не наделены соответствующими полномочиями.
Следует учесть, что ссылка стороны на форс-мажор как на основание освобождения от ответственности, даже при подтверждении его соответствующим сертификатом уполномоченного органа, не имеет заранее определенной силы, в каждом случае при обращении сторон в суд подлежит доказыванию в общем порядке и будет рассматриваться соответствующим судом (арбитражем) в совокупности с другими обстоятельствами и доказательствами. Ссылаясь на форс-мажор как основание для освобождения от ответственности, заинтересованной стороне обязательно нужно доказать, как именно проявился форс-мажор в конкретном обязательстве. Одной лишь абстрактной ссылки на наличие форс-мажора будет однозначно недостаточно.
Если раздел «Форс-мажор» отсутствует в ВЭД-контракте
В случае если применяемым правом является украинское законодательство, форс-мажор применяется в силу украинского законодательства, даже при отсутствии оговорок о форс-мажоре в контракте.
Что касается других правовых систем - в большинстве случаев при отсутствии форс-мажорных оговорок в контракте форс-мажор также может применяться в силу закона с учетом особенностей соответствующего законодательства.
Однако следует иметь ввиду, что отдельные правовые системы, например американское право, применяют подход, согласно которому форс-мажор применяется исключительно в рамках контракта. То есть, если контракт регулируется правом США и не содержит оговорки о форс-мажоре, стороны такого контракта не смогут ссылаться на обстоятельства форс-мажора как на основание освобождения от ответственности. Или если такой контракт содержит закрытый перечень обстоятельств, которые могут признаваться форс-мажором, форс-мажор применим только к тем обстоятельствам, которые прямо предусмотрены контрактом.
Ищете шаблон договора на английском языке? С этим поможет Contractum в LIGA360. Обеспечьте эффективную работу бизнеса в условиях военного положения и релокации.
Форс-мажор и украинское законодательство
Форс-мажор в Украине регулируется Законом Украины «О торгово-промышленных палатах в Украине», Регламентом удостоверения Торгово-промышленной палатой Украины и региональными торгово-промышленными палатами форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы), Гражданским кодексом Украины, Хозяйственным кодексом Украины, Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров.
В приложении 2 к постановлению КМУ и НБУ «О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров (контрактов) и типовых формах защитных оговорок к внешнеэкономическим договорам (контрактам), предусматривающих расчеты в иностранной валюте» от 21.06.1995 г. № 444 (далее - Постановление № 444) приведены форс-мажорные оговорки. В соответствии с ними стороны освобождаются от выполнения своих обязательств на момент действия форс-мажорных обстоятельств. Также каждая из сторон имеет право на расторжение ВЭД-контракта и не несет ответственности, но при определенных условиях: во-первых, стороны должны зафиксировать, что расторжение возможно, когда действие форс-мажора длится более … дней; во-вторых, одна из сторон должна уведомить об этом другую сторону не позднее чем за … дней до расторжения ВЭД-договора (контракта); в-третьих, достаточным доказательством действия форс-мажорных обстоятельств является документ, выданный организацией, название которой прямо указано в форс-мажорной оговорке.
! Форс-мажорная оговорка из приложения 2 к Постановлению № 444 предусматривает, что возникновение форс-мажорных обстоятельств не является основанием для отказа покупателя от платы за товары (работы, услуги), поставленные до возникновения форс-мажора.
Однако, несмотря на законодательную урегулированность, не рекомендуем избегать включения форс-мажорных оговорок в положения контрактов. Украинское законодательство не охватывает всех нюансов по применению форс-мажора к конкретным отношениям, что, как показывает практика, приводит к множеству спорных вопросов.
В частности, среди неурегулированных отечественным законодательством вопросов, которые достаточно важны и могут существенно отразиться на процессе доказывания наличия форс-мажорных обстоятельств, можно отнести следующие:
- не установлены конкретные требования к сроку, в течение которого контрагента необходимо уведомить о наступлении форс-мажорных обстоятельств, что может привести к возникновению спора вовремя ли сторона контракта решила не выполнять и заявлять о невозможности выполнения обязательств;
- отсутствуют требования по форме такого сообщения;
- отсутствует перечень документов, которые должны прилагаться к уведомлению о форс-мажоре для подтверждения соответствующих обстоятельств.
При отсутствии дополнительного договорного урегулирования вышеприведенные недостатки создают предпосылки для множества спорных вопросов между сторонами и существенного усложнения процесса доказывания на стадии судебного спора.
Форс-мажор и военное положение
С началом военной агрессии Российской Федерации против Украины ТПП Украины упростила порядок удостоверения форс-мажорных обстоятельств, опубликовав на сайте ТПП Украины 28.02.2022 общее официальное письмо, которым засвидетельствовано форс-мажорные обстоятельства - военную агрессию Российской Федерации против Украины.
Это означает, что введение военного положения на территории Украины является форс-мажором и основанием для освобождения от ответственности за нарушение договора, но только в том случае, если именно это обстоятельство стало основанием для невыполнения договорных обязательств. То есть необходимо доказать связь между невыполнением обязательств и военными действиями в Украине.
Однако данное письмо, несмотря на его очевидные преимущества, содержит между тем существенные недостатки. В частности, письмо ТПП не содержит исследования конкретных обстоятельств для каждого договора и не подтверждает причинно-следственную связь между военным положением и невозможностью выполнения конкретного обязательства. Соответственно исследование конкретных обстоятельств в рамках договора на сегодняшний день возлагается на стороны. Негативным нюансом в этом случае будет то, что стороны могут субъективно под разным углом рассматривать то или иное обстоятельство с точки зрения наличия или отсутствия форс-мажора, что, в свою очередь, может быть причиной для дополнительных споров.
Поэтому даже при наличии вышеупомянутого письма ТПП, удостоверяющего наличие форс-мажорных обстоятельств, со стороны-заявителя форс-мажора не снимается бремя доказывания наличия форс-мажора, однако аргументировать придется не перед ТПП, а перед контрагентом.
Формулируем оговорку о форс-мажоре
Как показывает практика, проблемные нюансы практического применения форс-мажорной оговорки более или менее одинаковы. Опираясь на многолетний опыт работы в сфере договорного права, рекомендуем при формулировании условий применения фарс-мажора в обязательном порядке включить в контракт следующие положения оговорки относительно форс-мажора:
1) установить условие освобождения стороны, для которой создалась невозможность исполнения обязательства в силу форс-мажора, от ответственности за его невыполнение;
2) определить конкретный перечень обстоятельств, которые могут быть признаны форс-мажорными;
! Ни украинское, ни международное законодательство не устанавливают исчерпывающего перечня обстоятельств, считающихся форс-мажорными, поэтому стороны имеют право самостоятельно установить в контракте, какие именно обстоятельства являются для них форс-мажором.
3) установить максимальный срок для уведомления контрагента о наступлении форс-мажора - если контракт не может быть исполнен в установленный срок, другая сторона должна быть уведомлена в максимально короткие сроки для принятия соответствующих мер и корректировок в планировании бизнеса;
! Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров обязывает сторону, которая не выполняет свое обязательство, уведомить другую сторону о препятствии и его влиянии в разумный срок. Если уведомление отсутствует, и о таком препятствии ожидающая исполнения сторона не знала и не могла знать, сторона-исполнитель несет ответственность за ущерб, причиненный неуведомлением о форс-мажоре.
4) определить форму уведомления о форс-мажоре;
5) определить надлежащую организацию, наделенную соответствующими полномочиями, которая должна подтвердить факты, содержащиеся в уведомлении о форс-мажоре;
6) определить последствия неуведомления или несвоевременного уведомления о форс-мажоре;
7) установить предельный срок действия форс-мажорных обстоятельств - в случае, когда действие обстоятельств затягивается и сторонам становится коммерчески невыгодно продолжать сотрудничество в рамках контракта, по истечении определенного предельного срока сторона вправе прекратить действие контракта в одностороннем порядке;
8) урегулировать порядок расчетов между сторонами при прекращении контракта вследствие действия форс-мажорных обстоятельств.
Больше неурегулированности - больше спорных вопросов
Еще со времен карантинных ограничений, обусловленных COVID-19, институту форс-мажора и форс-мажорной оговорке в ??контрактах стали уделять гораздо больше внимания. В свете последних событий в Украине, кризисных явлений в мировой политике и экономике форс-мажорная оговорка в обязательном порядке должна содержаться в условиях контрактов, а к формулированию положений этого раздела следует подходить крайне ответственно.
Как показывает практика, отсутствие договорного урегулирования, размытые формулировки являются полем для злоупотреблений недобросовестных контрагентов. Определяя положения раздела о фарс-мажоре максимально конкретно, конечно, со взвешенной детализированностью, но с включением всех рекомендованных данной статьей положений вы имеете больше шансов оградить себя от необоснованного неисполнения договора и других злоупотреблений контрагента, который намерен избежать исполнения обязательства без надлежащих оснований.
Работаете с клиентами или партнерами из Великобритании? Минимизируйте риски с украинским решением LIGA360. Проверяйте достоверность регистрационных сведений, достоверность юридического адреса, информацию об учредителях компании и руководителях, связях компании. Закажите LIGA360 в августе на выгодных условиях.
