Принудительное отчуждение имущества во время войны

Война требует огромных ресурсов, а их обеспечение в интересах национальной безопасности зачастую превалирует над правами частного бизнеса, имущество которого может стать объектом внимания государства и тем или иным способом изъято у законного собственника.

Механизмов такого «изъятия» не один и не два, а потому эффективным менеджерам и юристам следует вплотную изучить данный вопрос, чтобы не преумножить свои потери военного времени в силу злоупотреблений, формального несоблюдения процедуры или иных нарушений со стороны представителей власти. Такие нарушения могут стоить бизнесу очень дорого: от непризнания расходов в целях налогообложения до невозможности возврата активов или получения компенсации их стоимости в будущем.

Правовой основой принудительного отчуждения или изъятия имущества в условиях военного положения является Конституция Украины, Законы Украины "О передаче, принудительном отчуждении или изъятии имущества в условиях правового режима военного или чрезвычайного положения", "О правовом режиме военного положения", "О мобилизационной подготовке и мобилизации", указ Президента Украины о введении военного положения в Украине, Постановление КМУ № 998 от 31.10.2012 о порядке компенсации и др.

Согласно Конституции, принудительное отчуждение объектов частной собственности возможно с полным последующим возмещением их стоимости лишь в условиях военного положения. Однако это не исключает возможность предварительной компенсации при изъятии имущества в военное время. Тогда как в обычной жизни для нужд общественной необходимости частная собственность может отчуждаться исключительно с предварительной компенсацией стоимости.

Принудительное отчуждение имущества - лишение собственника права собственности на индивидуально определенное имущество, находящееся в частной или коммунальной собственности и переходящее в собственность государства для использования в условиях правового режима военного или чрезвычайного положения при условии предварительного или последующего полного возмещения его стоимости.

Таким образом, могут быть изъяты только индивидуально определенные активы, такие как транспорт, оборудование, недвижимость, но не имущество, определенное родовыми признаками: стройматериалы, нефтепродукты, продовольствие, деньги!!!

Принудительное отчуждение в режиме военного положения осуществляется по решению военного командования (определено в ч. 1 ст. 3 Закона Украины «О правовом режиме военного положения»), согласованному с местными администрациям (Указом Президента от 24 февраля 2022 № 68/2022 в Украине созданы 24 областные и Киевская городская, а также районные военные администрации). В местностях, где ведутся боевые действия, принудительное отчуждение или изъятие имущества производится по решению военного командования без согласования с местными органами власти.

Фиксация принудительного отчуждения имущества осуществляется в форме акта по единому образцу, утвержденному ПКМУ № 998 от 31.10.2012.

Акт должен содержать обязательные сведения:

• название военного командования и органа, согласовавшего решение о принудительном отчуждении имущества;

• сведения о собственнике имущества;

• данные о документе, устанавливающем право собственности на имущество;

• описание имущества, достаточное для его идентификации;

• сумма выплаченных средств (при предварительном полном возмещении стоимости имущества).

Право государственной собственности на имущество возникает с даты подписания акта.

Акт подписывается собственником имущества и уполномоченными лицами военного командования и органа, согласовавшего решение о принудительном отчуждении имущества, и скрепляется печатями военного командования и/или указанных органов.

К акту прилагается документ, содержащий заключение о стоимости имущества на дату его оценки. В идеале это должно быть официальное заключение субъекта оценочной деятельности. Однако закон допускает возможность проведения оценки без привлечения профессионального оценщика и даже без согласования собственника (в случае его отказа). Эта норма несет значительные риски того, что собственник активов не получит справедливую компенсацию по рыночным ценам. И это не говоря о том, что компенсация возможна в национальной валюте в течение 5 лет после окончания военного положения. Каким будет курс гривны к тому времени?!? - можем только предполагать.

Без сомнения, мы увидим немало судебных разбирательств об оспаривании оценки такого имущества.

Для получения компенсации за отчужденное имущество его бывший владелец после окончания войны обращается в территориальный центр комплектования и социальной поддержки по месту изъятия имущества с заявлением, к которому прилагаются акт и документ, содержащий заключение о стоимости имущества. Отказ в принятии заявления не допускается!

Заявление рассматривается в течение десяти рабочих дней со дня его подачи. По результатам рассмотрения заявления оформляется заключение в трех экземплярах об осуществлении выплат для компенсации.

Выплата полной компенсации производится органами, принявшими решение о принудительном отчуждении имущества, в порядке очередности оформления заключений за счет и в пределах средств, предусмотренных в государственном бюджете. Другими словами, будет живая очередь из претендентов, скорость ротации в которой будет зависеть от наполняемости бюджета и проволочек в бюрократической процедуре.

Налоговые последствия и учет

При принудительном отчуждении операция в бухучете будет отражена как продажа такого имущества. То есть, по принципу начисления будут признаны и доход - компенсация, и расходы - балансовая стоимость переданных активов.

Доход от продажи (отчуждения) увеличивает финрезультат до налогообложения, а себестоимость проданного (отчужденного) уменьшает такой финрезультат, который является основанием для формирования объекта налогообложения налогом на прибыль (см. пп. 134.1.1 НКУ).

В случае принудительного отчуждения происходит переход права собственности от предприятия к государству. То есть операция соответствует определению понятия «поставки товаров», приведенному в пп.14.1.191 НКУ.

База налогообложения НДС в данном случае будет определяться по п.188.1 НКУ: она не может быть ниже балансовой (остаточной) стоимости по данным бухгалтерского учета, сложившейся по состоянию на начало отчетного (налогового) периода, в течение которого осуществляются такие операции (в случае отсутствия учета внеоборотных активов - на основании обычной цены).

Имущество налогоплательщика освобождается от статуса налогового залога со дня получения решения руководителя военно-гражданской администрации об изъятии имущества без применения требований ст. 92 НКУ. При этом в случае предоплатного изъятия имущества такие средства направляют на погашение налогового долга налогоплательщика, имущество которого изъято (пп. 69.21 подраздела 10 раздела ХХ «Переходные положения» НКУ в редакции от 15.03.2022 г.).

Отдельно следует обратить внимание на недавно принятый законопроект № 7605 от 27.07.22 (16.08.22 отдан на подпись Президенту) об оптимизации порядка отчуждения имущества в условиях военного положения.

Скорость его принятия не оставляет сомнений в актуальности и важности данного закона для государства.

Документ регламентирует возможность изъятия оборудования, которое может использоваться для оборонно-промышленного комплекса и в отношении которого существует риск прерывания его функционирования в связи с военными действиями.

Важным критерием является нахождение такого имущества в рамках административно-территориальной единицы Украины, границы которой находятся в пределах 30 км от района ведения боевых действий или оккупированных территорий. Каким образом и кем будут определяться такие территории/районы в динамике большой вопрос.

В то же время другие критерии законодателем четко не прописаны, что создает риск изъятия в рамках данной процедуры фактически любых ТМЦ и имущественных комплексов.

Основание для этого - решения СНБО по предложениям, согласованным с областными администрации на местах.

Право государственной собственности возникает с момента введения Указом Президента в силу решения СНБО.

Первый вариант законопроекта предполагал, что изъятое имущество будет передаваться в управление Национального агентства по выявлению, розыску и управлению активами (АРМА). Однако финальная версия закона устанавливает иной порядок - Кабмин передает имущество в ведение соответствующих госпредприятий, тогда как военное командование обеспечивает сохранность имущества. Такой алгоритм более понятен с учетом не свойственной для АРМА функции по управлению такого рода активами.

Также из проекта справедливо была исключена норма о том, что компенсация из госбюджета будет проводиться только в том случае, если изъятые активы окажутся на подконтрольной территории Украины на момент такой компенсации.

Вероятнее всего действие данного закона будет направлено на стратегические объекты промышленности, которые расположены в зоне соприкосновения с боевыми или оккупированными районами. Сегодня такими объектами могут стать активы в Харькове, Николаеве, Одессе, Запорожье и др.

В открытых источниках недавно было заявлено, что НАПК идентифицировано для санкций более 12000 физлиц и 3000 юрлиц для конфискации их активов. Поэтому отдельно следует выделить тему конфискации «российских» активов, среди основных механизмом осуществления которой:

А) Санкции согласно Закону №2257-IX, вступил в силу 24.05.2022.

Данный закон призван урегулировать юридические основания и процедуру реализации санкций СНБО по отчуждению и передачи в доход государства активов, принадлежащих лицам, участвующих прямо или опосредовано в вооруженной агрессии против Украины.

Упрощенно процедура выглядит следующим образом: актив блокируется по решению СНБО (соответствующее обращение в этот орган могут подать Президент, Верховная Рада, Кабинет Министров, Служба безопасности и Национальный банк Украины), Президент утверждает решение СНБО своим указом, затем Минюст проверяет основания и ищет доказательства для взыскания заблокированных активов. Далее готовится заявление в Высший антикоррупционный суд о взыскании активов. На рассмотрение дела в первой инстанции суда отводятся десять дней, апелляции - пять. После вступления решения суда в законную силу оно направляется в Кабмин. Он должен определить государственный орган, который будет временно управлять этими активами.

Важное условие: взыскать можно только активы, заблокированные СНБО после вступления в силу закона, то есть после 24 мая.

В) Национализация согласно Закону № 2116-IX, вступил в силу 07.03.2022.

В первую очередь закон предусматривает возможность национализации имущества россии как государства, но также предусмотрена возможность конфискации имущества ее резидентов:

• физических лиц-граждан рф, а также лиц, не являющимися гражданами, однако имеющих с государством-агрессором тесную связь, в том числе, проживающие в россии или занимающиеся на ее территории основной деятельностью;

• юридических лиц (в том числе, филиалов и представительств), осуществляющих свою деятельность в Украине и среди участников, акционеров или бенефициаров имеют: прямо или косвенно государство-агрессора или юридических лиц, участником, акционером или бенефициаром которых является прямо или косвенно россия.

Кроме того, СНБО или суд своим решением могут признать резидентами россии любых физических и юридических лиц независимо от их гражданства, места жительства/местонахождения, осуществления деятельности, если они одновременно отвечают следующим требованиям:

• публично отрицают или поддерживают вооруженную агрессию россии против Украины и установления и утверждения временной оккупации территории Украины, и

• не прекратили или приостановили свою экономическую деятельность на территории россии в период действия военного положения в Украине.

Порядок национализации следующий:

1. Кабинет Министров Украины готовит проект решения о принудительном изъятии с указанием перечня имущества, подлежащего изъятию, информации, позволяющей идентифицировать такие объекты, их владельцев, а также сроков принудительного изъятия каждого объекта с последующим внесением такого проекта в Совет национальной безопасности и обороны Украина.

2. СНБО рассматривает проект решения, представленный Кабинетом Министров Украины, и принимает его.

3. Решение СНБО о принудительном изъятии вводится в действие Указом Президента Украины.

4. На основании Указа Президента Украины происходит принудительное изъятие имущества.

Важно отметить, что соответствующий Указ Президента подлежит утверждению путем принятия Верховной Радой закона в срок до шести месяцев со дня завершения действия военного положения в Украине. Вместе с тем, отсутствие такого закона во время военного положения не останавливает действие Указа Президента Украины и не препятствует принудительному изъятию.

Процедура не предусматривает компенсации за изъятые активы.

С) В рамках уголовного производства.

Это наиболее распространённый и опробованный механизм изъятия активов. Он понятен как правоохранителям, так и адвокатам: на имущество просто накладывается арест следственным судьей в рамках уголовных производств (финансирование терроризма, уклонение от оплаты налогов - это наиболее распространенные составы), а впоследствии передается в управление АРМА и подлежит спецконфискации в рамках УПК.

По состоянию на сегодня заявлен лишь один иск в ВАКС в отношении корпоративных прав, принадлежащих российскому олигарху Евтушенкову. Вероятно, два месяца после принятия закона все усилия Минюста (был создан отдельный департамент) были направлены на сбор доказательной базы и розыск активов, - хочется в это верить, и мы увидим еще множество исков. Ни одного решения в рамках процедуры национализации также пока не принято! Тогда как количество арестов в рамках уголовных производств говорит само за себя - СНБО, Кабмин, ВАКС это все долго и не всегда контролируемо, куда проще сделать все на уровне следствия, по старинке, зачастую «на коленке» прописав связь с террористами или неуплату налогов.

Выводы:

Даже общий анализ указанных выше нормативных актов и процедур дает нам полную уверенность в том, что украинский бизнес и юридическое сообщество ждет достаточно большой участок работы, связанный со спорами о принудительном отчуждении имущества. Надеемся, судебная и другая правоприменительная практика, которая уже формируется и которой предстоит стать частью общего компенсаторного механизма ущерба, причинённого войной, будет учитывать не только интересы государства, но и права частного собственника.