Санкционный комплаенс: оценка рисков для бизнеса

С начала полномасштабной вооруженной агрессии россии против Украины тема санкций приобрела важное значение. Если до 2022 года санкции могли усложнить деятельность преимущественно финансовых организаций и представителей крупного международного бизнеса, то сейчас с санкционными ограничениями и их последствиями может столкнуться любой бизнес вне зависимости от масштабов. Какими же рисками для бизнеса чревато несоблюдение санкционного законодательства и при чем здесь комплаенс?

Санкции можно разделить на национальные и международные.

Санкции в Украине

Санкции Совета национальной безопасности и обороны Украины (СНБО)

В Украине порядок применения специальных экономических и других ограничительных мер регулируется Законом Украины «О санкциях» (далее - Закон). Цель применения санкций - защита национальных интересов, национальной безопасности, суверенитета и территориальной целостности Украины, противодействия террористической деятельности, предотвращение нарушения, восстановление нарушенных прав, свобод и законных интересов граждан Украины, общества и государства.

Закон предусматривает применение:

• персональных санкций - касающиеся конкретных физических и юридических лиц или субъектов, осуществляющих террористическую деятельность

• секторальные санкции - те, которые относятся к представителям определенного сектора экономики, виду деятельности

В Законе очерчены 26 конкретизированных видов санкций, а также имеющийся пункт, позволяющий применять «другие санкции, соответствующие принципам их применения, установленным настоящим Законом», что фактически устраняет какие-либо ограничения.

Во исполнение Закона Правлением Национального банка Украины утверждено постановление «Об обеспечении реализации и мониторинга эффективности персональных специальных экономических и других ограничительных мер (санкций)» от 01.10.2015 № 654 (с изменениями), которое запрещает банкам в частности:

• устанавливать деловые контакты с подсанкционными лицами при наличии санкции «запрет установления деловых контактов»

• осуществлять финансовые операции, если к клиенту/его контрагенту применена санкция «остановка финансовых операций»

• способствовать выведению капитала за пределы Украины лицами, если есть санкция «предотвращение выведения капиталов за пределы Украины»

• выполнять финансовые обязательства в пользу лиц, к которым применена санкция «остановка выполнения экономических и финансовых обязательств»

• тому подобное

Лицам из санкционных списков банки и другие небанковские финансовые учреждения обязаны отказать в осуществлении перевода и проведении валютно-обменных операций.

Также, финучреждениям запрещено проводить операции, которые:

• имеют целью, способствуют или могут способствовать избеганию санкционных ограничений

• нарушают, способствуют или могут способствовать нарушению санкционных ограничений

Таким образом, деятельность лица, к которому применен определенный вид санкции, фактически делается невозможным.

Информация о лицах, к которым применены санкции СНБО, обнародуется на сайте официального интернет-представительства Президента Украины.

Список террористов

Кроме санкций СНБО действуют ограничения по деятельности лиц, включенных в перечень лиц, связанных с осуществлением террористической деятельности или в отношении которых применены международные санкции (далее - перечень террористов, перечень). Требования к работе с перечнем террористов устанавливает Закон Украины «О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения» (далее - Закон о НДП/ФТ).

Перечень формируется Госфинмониторингом в порядке, определенном Кабинетом Министров Украины, и обнародуется на официальном сайте Госфинмониторинга. Посмотреть и скачать актуальный список террористов можно по ссылке.

Обязанность замораживания активов и остановки финансовых операций клиентов, включенных в перечень террористов, возлагается на банки, небанковские финансовые учреждения и других, определенных Законом об НДС/ФТ субъектов первичного финансового мониторинга (СПФМ).

СПФМ запрещается устанавливать деловые отношения и проводить расходные финансовые операции, оказывать финансовые и другие связанные услуги прямо или косвенно с клиентами, являющимися лицами, (1) которых включены в перечень террористов, (2) действующие от имени и по поручению лиц, которых включены в перечень террористов, (3) которыми прямо или косвенно владеют или КБВ которых являются лица, включенные в перечень террористов.

Для эффективного выполнения этой функции банки используют системы автоматизации и разрабатывают скрининговые процедуры, позволяющие выявлять лиц из перечня террористов. Более того, Национальный банк Украины требует от банков и финучреждений при выявлении индикаторов связанности с лицами из перечня террористов руководствоваться принципом максимально возможного анализа данных, имеющихся в распоряжении финучреждения. Поэтому анализируются как минимум следующие данные:

• участников финансовых операций, осуществляемых с помощью финучреждения (учитывается информация всех полей первичных документов, которые могут содержать данные лиц)

• выгодополучателей по финансовым операциям

• финансовых учреждений, участвующих в осуществлении трансграничных финансовых операций

• клиентов финучреждения

• представителей клиентов финучреждения, лиц, действующих от имени, по доверенности или в пользу клиентов

• КБВ клиентов

• лиц, оказывающих прямое или косвенное решающее влияние на клиента

• должностных лиц органов управления клиентов

При любом стечении информации или наличии любого индикатора связанности считается, что лицо или организация включено в перечень террористов со всеми вытекающими из этого последствиями.

Указанные системы автоматизации используются также для работы со списками санкционных лиц СНБО.

Таким образом, даже удаленная и опосредованная связь с токсичными лицами может нанести ущерб бизнесу.

Международные санкции

Международные санкции - это принудительные меры, применяемые международными организациями или отдельными государствами в отношении других за нарушение норм международного права.

Использование принудительных мер невоенного характера как способа давления одного международного образования или государства на другое с целью заставить его пойти на уступки в вопросах внешней политики применялись и продолжают применяться для достижения тех или иных внешнеполитических целей. Но чрезвычайное значение санкции приобрели с 24 февраля 2022 года.

Ранее международными санкциями занимались финансовые учреждения, которые открывали корреспондентские счета в зарубежных банках, а потому должны были соблюдать требования международного законодательства. Нарушение подвергало штрафы и риск отказа от сотрудничества. Касались санкции также участников внешнеэкономической деятельности. В основном ограничения применялись к странам, с которыми Украина не имела тесных экономических связей. Перечисленные факторы служили тому, что международные санкции находились без внимания подавляющей части бизнеса.

Ситуация коренным образом изменилась, когда лидером среди подсанкционных стран мира стала российская федерация. Поскольку санкции являются одним из действенных инструментов влияния на страну-агрессора со стороны цивилизованного мирового сообщества, партнеры Украины постоянно наращивают санкционное давление, которое должно стать реальным рычагом влияния и увеличит изоляцию агрессора на международной арене.

На сегодняшний день среди влиятельных международных санкций:

• санкции Европейского Союза - принимает Совет ЕС

• санкции ООН - принимает Совбезом ООН

• санкции США - вводит Управление по контролю за иностранными активами (OFAC)

• санкции Великобритании - вводит Министерство финансов (OFSI)

• санкции Австралии - вводит Министерство иностранных дел и торговли (DFAT)

По состоянию на начало февраля 2023 года Советом ЕС введено уже девять пакетов экономических и индивидуальных санкций в связи с военной агрессией России против Украины. Сейчас ведется работа над 10-м пакетом к годовщине военного вторжения.

В отличие от экзотических стран, Россия занимала значительное место в экономической архитектуре мира, а экономические связи России и Украины до начала войны оставались тесными, даже на фоне продолжавшейся с 2014 года агрессии России. Продолжала давать о себе знать наследие СССР.

Поэтому сегодня, учитывая количество санкций и глубину интеграции соседних экономик, многие юридические лица могут выявить в собственной структуре собственности и деловых связях российское присутствие, что порождает ряд рисков. Отказ от установления деловых отношений, остановки финансовых операций, репутационные риски, патриотическая составляющая - это лишь небольшой перечень, который сразу приходит в голову.

Как предотвратить санкционные риски?

Главная цель санкционного комплаенса - защитить бизнес от возможных потерь или недополучения доходов в результате попадания компании, ее КБП или владельцев существенного участия, контрагентов, руководителей к перечню лиц, к которым применены санкции. При этом важно не только своевременно выявлять факт попадания в перечень, но и прогнозировать вероятность возникновения санкций и предотвращать их.

Введение санкционного комплаенса осуществляется в несколько этапов.

1. Анализ специфики ведения бизнеса компании и ее клиентов/контрагентов. Определение зон, где могут возникать риски.

2. Введение элементов постоянного мониторинга санкционной составляющей, включающей:

• углубленное изучение контрагентов, их бенефициаров и руководителей

• анализ деловой репутации контрагента, его учредителей и руководителей

• оценка географических/территориальных рисков

• соблюдение требований законодательства при заключении договоров и осуществлении финансовых расчетов

• анализ деятельности контрагентов по выявлению попыток сокрытия или обхода санкций, что также квалифицируется как нарушение

3. Рассмотрение, разработка и внедрение мер предосторожности:

• поиск альтернативных схем поставок товаров/услуг, банковских расчетов, других аспектов ведения бизнеса

• изменение в составе учредителей/органов управления (при необходимости), а именно исключение из состава физических лиц, попавших в санкционные списки или вероятность такого события велика или не исключена

• поиск новых клиентов/контрагентов/поставщиков

4. Постоянный мониторинг изменений в деятельности с целью предупреждения негативных последствий и адаптации бизнеса к новым условиям/вызовам.

Последствиями отсутствия санкционного комплаенса могут стать:

• отказ от поддержания деловых отношений с уполномоченными банками или отказ от проведения финансовых операций

• задержки в проведении финансовых операций из-за длительного процесса дополнительной проверки, необходимости представления финучреждению документов/информации/объяснений

• признание компании, связанной с санкционными лицами

• потеря репутации, отказ клиентов/контрагентов от сотрудничества, учитывая репутационный/имиджевый/патриотический аспект

• если вообще не считаться с изменениями в обществе и правилами добропорядочного ведения бизнеса в условиях войны, не исключено попадание компании/КБО в санкционный список, привлечение к уголовной ответственности

Понимание, что такое санкции, какие виды санкций бывают, каков механизм и последствия их применения позволят уверенно чувствовать себя в меняющейся среде, эффективно управлять рисками и обезопасить себя от ведения бизнеса с лицами, которые могут иметь крайне негативные последствия.