Уже более пяти лет компании в Украине живут с относительно новым для нас и привычным для более развитых стран механизмом контроля за ценами во внутригрупповых операциях. За это время подготовка документации по трансфертному ценообразованию (далее - «ТЦО») для тех компаний, которые имеют контролируемые операции с нерезидентами, уже стала обыденным делом. Финансовые директора, главные бухгалтеры и руководители налоговых отделов наладили процесс подготовки документации и уделяют этому вопросу меньше внимания.
Однако ТЦО не заканчивается на подготовке необходимой отчетности. Наоборот, это только первый этап процесса доказывания того, что условия контролируемых операций соответствуют принципу «вытянутой руки» и цены в них являются рыночными.
В случае, если у представителей Государственной фискальной службы (далее - «ГФС») возникают сомнения относительно цен в таких операциях, они могут запросить у компании документацию. Дальше анализируют ее и могут отправить компании дополнительные запросы по отдельным вопросам. Если представители ГФС не соглашаются с аргументами, описанными в документации и предоставленными во время ответов на запросы, они могут открыть проверку по ТЦО. Исходя из нашей практики представители ГФС открывают проверку в тех случаях, когда они видят определенные риски и возможность для доначислений. Однако и на этом процесс доказывания может не завершиться - компания может не согласиться с результатами проверки и отстаивать свою правоту уже в суде.
Мы имеем опыт сотрудничества с компаниями на разных этапах доказывания: от подготовки документации до помощи при обжаловании результатов проверки в суде. Учитывая довольно высокую активность ГФС касательно проверок по ТЦО в Украине (на данный момент уже более 80 проверок), в последнее время компании все чаще обращаются с просьбой оказать поддержку именно при проверках или спорах в суде. Каждое дело отличается от другого, однако прослеживаются определенные тенденции, которыми хотим поделиться с вами в этой статье.
Ключевые тренды
Можем констатировать некоторые тренды, которые сложились в практике проверок по ТЦО, и прямо влияют на многие украинские компании:
1. Изменение фокуса. Большинство экспортеров сырьевых товаров либо проверяются по вопросам ТЦО, либо прошли этот процесс ранее. Поэтому ГФС в последнее время все чаще обращает внимание на другие индустрии, чтобы иметь более хорошее понимание о потенциальных рисках. При этом наибольшую вероятность попасть под ТЦО-проверку имеют убыточные компании на протяжении нескольких последних лет.
2. Применение различных подходов к анализу. При определении подхода к анализу и метода ТЦО бизнес чаще учитывает фактическое ценообразование. Например, экспортеры сырьевых товаров чаще всего проводят анализ на основании одного из методов рентабельности, а не метода сравнительной неконтролируемой цены (далее - «СНЦ»), поскольку они на практике не используют биржевых котировок или индикативных цен для ценообразования. Обычно учитывают их только для понимания тенденций на ринке. Однако ГФС в большей степени продолжает настаивать на необходимости именно метода СНЦ для таких операций и пытается оспаривать использование других методов. При этом есть и обратные случаи, когда ГФС пытается оспорить метод СНЦ или конкретного источника информации, когда это приводит к большим доначислениям.
На данный момент существует позитивная практика оспаривания таких решений ГФС в суде. Например, недавно одно из крупнейших государственных металлургических предприятий отстояло в суде право применения именно метода рентабельности для своих экспортных операций.
3. Конструктивный диалог с ГФС. Наблюдается тенденция к большей открытости ГФС и готовности к проведению медиаций (обсуждение предыдущих результатов проверки и подхода к анализу). На практике все чаще видим случаи, когда представители ГФС пытаются провести конструктивный диалог с компаниями и учесть их аргументы до выпуска акта проверки. Обе стороны заинтересованы в том, чтобы позиция, которая будет описана в акте проверки, была максимально согласованной (где это возможно). Для Украины такая практика несколько новая, хотя в развитых странах существует уже довольно давно и многие проверки заканчиваются таким обсуждением.
Процесс проверки
В большинстве случаев проверки проводятся силами сотрудников территориальных органов ГФС при поддержке управления по ТЦО центрального аппарата. Эта поддержка включает в себя как методологическую, так и техническую помощь. На отдельные проверки могут привлекаться непосредственно сотрудники из центрального аппарата.
На практике мы видим, что во время проверки по ТЦО преимущественно анализируются следующие вопросы:
- Функционально-рисковой анализ - фактическое выполнение функций, описанных в документации. ГФС пытается проверить, действительно ли компании выполняют те функции и несут риски, указанные в документации.
- Выбор метода ТЦО - является ли наиболее обоснованным выбранный налогоплательщиком метод ТЦО. Бывают случаи, когда представители ГФС пытаются оспорить подход компаний к выбору метода. Например, для экспортеров сырьевых товаров ГФС настаивает на необходимости применения метода СНЦ, в то время как бизнес обычно применяет один из методов рентабельности.
- Экономический анализ (рыночное исследование) - правильность выбора стратегии поиска и сопоставимых компаний. Представители ГФС пытаются детально проанализировать функциональный профиль выбранных компаний и оспорить те из них, которые имеют существенные отклонения от профиля стороны контролируемой операции.
Довольно часто, и это важно, в рамках проверки ГФС запрашивает информацию касательно нерезидентов. ГФС активно использует механизм обмена информации для получения данных по деятельности нерезидентов и их финансовые результаты. Несмотря на то, что не во всех юрисдикциях идеально работает система обмена данными, с некоторыми странами этот процесс налажен, особенно с Кипром. На сегодняшний день существует целый ряд случаев, когда доначисления со стороны ГФС основываются на полученной от других стран информации.
Далеко позади остались те времена, когда представители компании могли с легкостью сказать, что никто не может доказать, что у них есть за границей. Чем дальше развивается практика и правила ТЦО, тем ближе становится мировая транспарентность.
Важным шагом в сторону наилучшей мировой практики является готовность ГФС к проведению медиаций с представителями компаний и консультантами. Как показывает наш опыт, медиация - довольно действенный механизм прозрачного согласования подхода между компанией и ГФС. Это помогает в некоторых случаях приблизить позиции ГФС и компании и избежать необоснованных доначислений.
Судебное оспаривание
В случае, если компания не согласна с результатами проверки и медиация не дает желаемого эффекта, она может оспорить решение в суде. В Украине более 20 дел по ТЦО находятся в судах различных инстанций. Большинство из них еще на начальном этапе рассмотрения - на уровне первой инстанции, однако уже есть дело, по которому принято окончательное решение.
Большинство дел на данный момент касается операций за 2013-2015 года по экспорту сырьевых товаров. Пока что рано говорить о конкретных тенденциях при судебных рассмотрениях, однако большинство решений в пользу компаний.
Что необходимо делать?
Подводя итог, хочется сделать краткий вывод, - если вам поступил запрос на документацию или даже открыта проверка, это значит, что у ГФС уже есть вопросы к проведенному анализу по ТЦО и они имеют намерение сделать доначисления. В такой ситуации компаниям и их консультантам приходится работать с тем, что есть, и строить стратегию защиты.
Поэтому мы рекомендуем компаниям подумать о возможных последствиях по ТЦО заранее и разработать детальную политику относительно ТЦО. Кроме этого, стоит также мониторить фактические результаты на протяжении года, а не в конце, когда уже ничего сделать нельзя.
Напомним, что модуль «Искусство обороны» информационно-правовых систем ЛІГА:ЗАКОН поможет подготовиться к визитам представителей ГФС и, при этом, минимизировать негативные последствия таких визитов. Тестовый доступ к разделу можно получить по ссылке
