Верховный Суд по делу № 520/32309/24 подтвердил, что участие уполномоченного лица нерезидента в общем собрании украинского общества, подписание им протоколов и распоряжение счетами компании не являются коммерческой деятельностью, образующей постоянное представительство. Контролирующий орган в результате этого лишился доначисления налога с доходов нерезидента на 58 045 400 грн и штрафа на 14 511 350 грн, а плательщик сохранил освобождение дивидендов от налогообложения по международному договору. Перечень доказательств, которые суды признали достаточными для подтверждения пределов полномочий представителя, и сопутствующие выводы относительно первичных документов и компенсации судебных расходов - в полном анализе на LIGA360.
Кассационная инстанция разграничила реализацию корпоративных прав участника общества и осуществление хозяйственной деятельности через постоянное место деятельности: физическое присутствие представителя на собрании, голосование по вопросам повестки дня и подписание протоколов исчерпываются реализацией прав участника, а решение о выплате дивидендов является односторонним актом внутрикорпоративного управления, а не коммерческой сделкой. Суды исследовали сами полномочия представителя - устав нерезидента требовал совместного решения исполнительных директоров, а решение совета директоров обязывало его заблаговременно информировать содиректора и получать предварительное подтверждение обоих директоров для операций свыше 100 000 евро, - и на этом основании исключили единоличное волеизъявление, которое характеризовало бы коммерческую деятельность.
Бремя доказывания признаков постоянного представительства суды возложили на контролирующий орган. Ссылки на общего бенефициара группы компаний, членство представителя в исполнительном органе холдинга и данные корпоративного сайта суд признал недостаточными - ни одного доказательства того, с какого времени представитель занимал должность и имел ли он полномочия заключать контракты от имени нерезидента, налоговый орган не предоставил.
Освобождение дивидендов от налога на репатриацию по международному договору с Нидерландами действует при одновременном соответствии трем критериям - резидентство получателя, прямое владение не менее чем 50 процентами капитала и инвестиция в капитал от 300 000 долларов США, - и сохраняется, пока контролирующий орган не докажет, что представитель имел самостоятельные полномочия на заключение коммерческих контрактов от имени нерезидента.
Разобраться, не образует ли участие вашего представителя в общем собрании признаков постоянного представительства, поможет LIGA360, где вы найдете аналитический разбор дела и судебную практику по схожим спорам о налогообложении нерезидентов. Получить тестовый доступ.
