Верховний Суд у справі № 520/32309/24 підтвердив, що участь уповноваженої особи нерезидента в загальних зборах українського товариства, підписання нею протоколів та розпорядження рахунками компанії не є комерційною діяльністю, яка утворює постійне представництво. Контролюючий орган унаслідок цього втратив донарахування податку з доходів нерезидента на 58 045 400 грн і штраф 14 511 350 грн, а платник зберіг звільнення дивідендів від оподаткування за міжнародним договором. Перелік доказів, які суди визнали достатніми для підтвердження меж повноважень представника, і супутні висновки щодо первинних документів та компенсації судових витрат - у повному аналізі на LIGA360.
Касаційна інстанція розмежувала реалізацію корпоративних прав учасника товариства і провадження господарської діяльності через постійне місце діяльності: фізична присутність представника на зборах, голосування з питань порядку денного і підписання протоколів вичерпуються реалізацією прав учасника, а рішення про виплату дивідендів є одностороннім актом внутрішньокорпоративного управління, а не комерційним правочином. Суди дослідили самі повноваження представника - статут нерезидента вимагав спільного рішення виконавчих директорів, а рішення ради директорів зобов'язувало його завчасно інформувати співдиректора й отримувати попереднє підтвердження обох директорів для операцій понад 100 000 євро, - і на цій підставі виключили одноосібне волевиявлення, яке характеризувало б комерційну діяльність.
Тягар доведення ознак постійного представництва суди поклали на контролюючий орган. Посилання на спільного бенефіціара групи компаній, членство представника у виконавчому органі холдингу та дані корпоративного сайту суд визнав недостатніми - жодного доказу того, з якого часу представник обіймав посаду і чи мав повноваження укладати контракти від імені нерезидента, податковий орган не надав.
Звільнення дивідендів від податку на репатріацію за міжнародним договором з Нідерландами діє за одночасної відповідності трьом критеріям - резидентство отримувача, пряме володіння щонайменше 50 відсотками капіталу та інвестиція в капітал від 300 000 доларів США, - і зберігається, доки контролюючий орган не доведе, що представник мав самостійні повноваження на укладення комерційних контрактів від імені нерезидента.
Розібратися, чи не утворює участь вашого представника в загальних зборах ознак постійного представництва, допоможе LIGA360, де ви знайдете аналітичний розбір справи та судову практику за схожими спорами про оподаткування нерезидентів. Отримати тестовий доступ.
