Несмотря на установление моратория на плановые проверки на период карантина, бизнесу не стоит легкомысленно относиться к возможности визита инспекторов Государственной службы труда Украины («Гоструда»). В частности, мораторий не распространяется на плановые проверки субъектов хозяйствования, деятельность которых отнесена к высокой степени риска, а также на внеплановые проверки (например, проверка выполнения выданных ранее предписаний об устранении нарушений или обращения физического лица о нарушении его прав).
Уже сейчас можно сделать вывод, что с целью минимизации затрат на персонал в период так называемого «коронакризиса», недобросовестные работодатели чаще всего прибегали к таким манипуляциям как:
- уклонение от официального заключения трудового договора с работниками;
- принудительная отправка работников в отпуск без сохранения заработной платы;
- установление неполного рабочего дня при фактическом привлечении к работе работников полный рабочий день;
- частичная выплата начисленной заработной платы неофициально без уплаты налога и единого социального взноса;
- продление рабочего времени без привлечения работников к сверхурочным работам и без оплаты сверхурочных часов работы.
Таким образом, вопрос размеров и оснований применения штрафов за нарушение законодательства о труде является актуальным для большинства работодателей. Еще с 2 февраля 2020 года в соответствии с Законом Украины «О внесении изменений в Кодекс законов о труде Украины» № 378-IX размеры отдельных трудовых штрафов были снижены, а плательщиков единого налога было разрешено только письменно предупреждать за первое нарушение. Рассмотрим более подробно, какие именно штрафы могут применяться к работодателям.
Нарушения в оформлении трудовых отношений
На сегодня привлечение физических лиц-предпринимателей («ФЛП») на гражданских началах является весьма распространенной практикой для тех компаний, которым необходимо время от времени получить конкретно определенные работы или услуги от независимых подрядчиков. В то же время, контролирующие органы придирчиво относятся к выявлению неоформленных трудовых отношений. Соответственно и случаи привлечения работодателей к ответственности на этом основании являются достаточно распространенными.
Так, фактический допуск работника к работе без оформления трудового договора (контракта) влечет наложение штрафа, который равняется 10 размерам минимальной заработной платы, установленной законом на момент выявления нарушения («мзп»), за каждого работника, в отношении которого совершено нарушение. При этом плательщики единого налога 1-3 групп имеют возможность сначала получить предупреждение, а уже в случае повторного нарушения - штраф.
В то же время, для оценки рисков применения такого штрафа к субъекту хозяйствования следует понимать, что в соответствии с действующим законодательством отграничение гражданско-правовых отношений от трудовых зависит, прежде всего, от характера выполняемых работ или оказываемых услуг. В частности, и Гоструда, и соответствующие суды анализируют, определяют ли гражданские договоры конкретный и индивидуально определенный результат, который передается заказчику, или же для заказчика решающее значение имеет сам процесс труда.
Также оценивается выполнение работ или оказание услуг по определенной профессии или квалификации, сходство работ и услуг с теми, что выполняют штатные работники компании, их выполнение под контролем заказчика или с соблюдением правил внутреннего распорядка и установлением рабочего времени.
Недопущение к проведению проверки
Наиболее существенно в начале этого года был изменен размер штрафов за недопущение к проверке или препятствование в ее проведении по вопросам неоформленных работников, неполной занятости и неполной уплаты ЕСВ и налогов. Вместо максимального штрафа в размере 100 мзп, пока штраф составляет 16 размеров МЗП.
Рассматривая ответственность за данное нарушение, в первую очередь, стоит обратить внимание на порядок доступа инспектора на предприятие во время такой проверки в соответствии с Порядком осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде, вступившего в силу 31 декабря 2019 года.
Если раньше для проведения инспекционного посещения инспектору достаточно было предъявить служебное удостоверение, то теперь, кроме этого, по требованию объекта посещения инспектор должен предъявить направление на его проведение и сделать запись в журнале регистрации проверок. Реализация такого права может оказаться очень полезной, поскольку в направлении можно увидеть основание проведения инспекционного посещения и установить круг вопросов, для выяснения которых направлено инспектора. К сожалению, непредъявление направления или отказ сделать запись в журнале не несут никаких негативных для инспектора последствий и не дают права не допустить его к посещению.
Однако, объект посещения имеет право не допускать к проведению инспекционного посещения в случае отсутствия служебного удостоверения или когда на официальном сайте Гоструда не обнародована унифицированная форма акта инспекционного посещения.
Также стоит обратить внимание, что во время проверки инспектор может ознакомиться с оригиналами документов, а субъект хозяйствования не обязан предоставлять копии документов, особенно, если придется копировать значительные объемы, а инспектор устанавливает слишком короткие сроки. Поэтому непредоставление копий документов при условии, что инспектор имел возможность ознакомиться с оригиналами, не может расцениваться как создание препятствий в проведении проверки и быть отдельным основанием для наложения штрафа.
Другие нарушения
Также стоит обратить внимание на новые размеры штрафов за другие нарушения, предусмотренные ч. 2 ст. 256 КЗоТ.
В частности, оформление работника на неполное рабочее время в случае фактического выполнения работы полное рабочее время, установленное на предприятии, а также выплату заработной платы (вознаграждения) без начисления и уплаты ЕСВ и налогов, влечет штраф в размере 10 мзп, а за повторное нарушение в течение двух лет - 30 мзп.
Несоблюдение минимальных государственных гарантий в оплате труда приведет к уплате 2 размеров мзп за каждого работника, несоблюдение установленных законом гарантий и льгот работникам, привлеченным к выполнению воинских обязанностей - 4 мзп.
Кроме того, изменилась концепция применения штрафов за те нарушения законодательства о труде, которые прямо не перечислены в ст. 265 КЗоТ. Так, со 2 февраля 2020 года за нарушение таких непоименованных требований трудового законодательства ввели штраф в размере одной мзп за каждое нарушение. До этой даты штраф в размере одной мзп применялся независимо от количества таких «мелких» нарушений и работников, в отношении которых они допущены.
То есть теперь, имея, например, нарушения в заполнении трудовой книжки графика отпусков и штатного расписания, совокупно можно получить довольно значительный штраф, если работодатель не выполнит предписание Гоструда и не устранит выявленные нарушения в установленные сроки.
Уменьшение размера штрафа в случае его своевременной уплаты
Нововведением является также положение ч. 5 ст. 265 КЗоТ, согласно которой уплата работодателем 50% размера штрафа в течение 10 банковских дней со дня вручения постановления о его наложении означает, что такое постановление выполнено. Соответствующее правило применяется ко всем нарушениям, штрафы за которые предусмотрены ч. 2 ст. 265 КЗоТ. То есть, это не касается наложенных административных штрафов к должностным лицам предприятий, учреждений и организаций и ФЛП в соответствии со ст. 41 Кодекса Украины об административных правонарушениях.
Последствия выдачи предписания
Также не стоит забывать о том, какие нарушения законодательства о труде обязательно ведут к наложению штрафа, а какие можно устранить в соответствии с предписанием инспектора Гоструда. Так, по результатам инспекционного посещения составляется акт проверки и, в случае выявления нарушений требований законодательства о труде, - предписание по их устранению.
При этом согласно ч. 7 ст. 265 КЗоТ независимо от факта устранения выявленных нарушений при проведении проверки вместе с вынесением предписания накладывается штраф за:
- фактический допуск работника к работе без оформления трудового договора (контракта), оформление работника на неполное рабочее время в случае фактического выполнения работы полное рабочее время, установленное на предприятии, и выплату зарплаты (вознаграждения) без начисления и уплаты ЕСВ и налогов;
- недопущение к проведению проверки, препятствование в ее проведении;
- совершение повторно в течение года другого нарушения трудового законодательства.
В других случаях при выполнении предписания и устранения выявленных нарушений в установленные сроки меры по привлечению работодателя к ответственности не применяются.
Попутно отметим, что предписание или требование инспектора труда может быть обжаловано в 10-дневный срок с даты его получения путем обращения к руководителю или заместителю руководителя соответствующего территориального органа Гоструда. Если жалобу подано в установленный срок, то она временно прекращает исполнение предписания или требования инспектора труда. Проверка же исполнения предписания возможна только после истечения сроков, указанных для его выполнения. Если объект посещения не предоставил ответа или предоставил его в объеме, недостаточном для подтверждения факта выполнения предписания, будет проводиться инспекционное посещение.
Таким образом, несмотря на уменьшение размеров штрафных санкций за нарушение трудового законодательства, работодателям не стоит забывать о необходимости надлежащего соблюдения трудового комлаенса и о возможных проверках Гоструда. Также стоит помнить, что сроки обжалования действий работодателя продлены на срок действия карантина, поэтому по его окончании может появиться новый всплеск трудовых споров.
Юлия Подлесная, старший юрист KPMG Law Ukraine
