Читайте также: Увольнение по инициативе работодателя (ч.1) и ч.2
Увольнение по служебному несоответствию (п. 2 ч. 1 ст. 40 КЗоТ Украины)
Кодекс законов о труде определяет общие основания прекращения трудового договора по инициативе владельца или уполномоченного им органа, которые могут применяться ко всем работникам (ст. 40 КЗоТ Украины), а также дополнительные основания, касающиеся отдельных категорий работников (ст. 41 КЗоТ Украины). Следует помнить, что работодатель имеет право, а не обязан увольнять лицо по этим основаниям.
По п. 2 ч. 1 ст. 40 КЗоТ Украины работодатель имеет право уволить работника в случае выявленного несоответствия им занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации или состояния здоровья, препятствующих продолжению данной работы, а так же в случае отказа в предоставлении допуска к государственной тайне или отмены такого допуска, если исполнение возложенных на него обязанностей требует доступа.
Особенностью этого увольнения является то, что оно допускается именно при отсутствии вины работника в ненадлежащем исполнении служебных обязанностей. Лицо не может по разным причинам выполнять свои трудовые обязанности, но обязательно при нормальных производственных условиях, наличии исправного оборудования и т.п. Обязанность доказывания несоответствия работника занимаемой должности возлагается на работодателя.
Служебное несоответствие вследствие недостаточной квалификации
Чаще всего доказывание недостаточной квалификации работника происходит по результатам аттестации. Основные принципы (правила) ее проведения определяются Законом Украины от 12.01.2012 г.. № 4312-VI «О профессиональном развитии работников».
Категории работников, подлежащих аттестации, и периодичность ее проведения определяются коллективным договором. Там, где не заключаются коллективные договоры, категории работников, подлежащих аттестации, сроки и график ее проведения определяются работодателем по согласованию с выборным органом первичной профсоюзной организации.
Аттестация работников проводится не чаще одного раза в три года. Для ее проведения работодатель утверждает положение о проведении аттестации, состав аттестационной комиссии, график проведения аттестации и т.д. Информация о проведении аттестации доводится до сведения работников не позднее, чем за два месяца до ее проведения.
Аттестационная комиссия принимает решение о соответствии или несоответствии работника занимаемой должности или выполняемой работе.
В случае принятия решения о несоответствии работника занимаемой должности или выполняемой работе комиссия может рекомендовать работодателю перевести работника по его согласию на другую должность или работу, соответствующую его профессиональному уровню. Или же направить на обучение с последующей (не позднее чем через год) повторной аттестацией. Рекомендации комиссии с соответствующим обоснованием доводятся до сведения работника в письменной форме.
В случае отказа работника от перевода на другую должность или работу, соответствующую его квалификационному уровню, или же от профессионального обучения за счет средств работодателя, он, по результатам аттестации вправе уволить работника. Результаты аттестации должны учитываться наряду с другими доказательствами. Они оцениваются с точки зрения объективности, достоверности и законности. Как указано в постановлении ВС от 30.05.2018 по делу № 297/3092/15-Ц, суд может признать увольнение работника правильным, если установит, что оно совершено на основании фактических данных, подтверждающих, что из-за недостаточной квалификации работник не может должным образом выполнять возложенные на него трудовые обязанности, а от перевода на другую работу отказался. Вывод суда о недостаточности у лица квалификации, которая препятствует должному выполнению обязанностей, не может основываться лишь на материалах аттестационной комиссии и показаниях свидетелей при отсутствии других объективных данных о недостаточной квалификации. Такими которыми могут быть, в частности документы, отчеты, планы, докладные и другие доказательства некачественного или ненадлежащего исполнения трудовых обязанностей.
Как правило, руководитель может уволить работника с работы не позже, чем через два месяца после проведения аттестации.
Недопустимым является увольнения по причине несоответствия из-за отсутствия опыта спустя непродолжительный срок работы, ведь, принимая человека на работу, для работодателя уровень квалификации такого работника является очевидным. Несколько иначе должен решаться вопрос, если у человека нет документа об образовании или опыте работы, установленного для занятия соответствующей должности, но он все же был принят на работу. Его нельзя уволить только по причине отсутствия документа об образовании или опыта трудовой деятельности, ведь об этом работодателю было известно и раньше. Только в случае некачественного выполнения работ, ненадлежащего исполнения трудовых обязанностей, обусловленного недостаточной квалификацией, увольнение возможно.
В то же время занятие отдельных должностей и выполнение определенных работ предусматривает обязательное наличие документа об образовании и присвоении квалификации, о прохождении проверки знаний, допуске к работе. Это касается, например, водителей, машинистов, работников, выполняющих работы в условиях высокого напряжения и др. Поэтому лишения соответствующего права может быть основанием для увольнения работника по мотивам несоответствия.
Служебное несоответствие в связи с неудовлетворительным состоянием здоровья
Увольнение по этой причине допускается в следующих случаях:
1) продолжение работы угрожает жизни и здоровью работника, даже при условии надлежащего исполнения им трудовых обязанностей;
2) состояние здоровья препятствует выполнению трудовых обязанностей и на основании медицинского заключения лицо требует перевода на более легкую работу;
3) в целях охраны здоровья окружающих или других лиц, например, в случае установления инфекционного заболевания работника общественного питания или учебного заведения.
Как отметил ВС в постановлении от 19.09.2018 по делу № 523/8055/16-ц, основой для увольнения по п. 2 ст. 40 КЗоТ Украины являются или фактические данные, подтверждающие, что вследствие состояния здоровья (стойкого снижения работоспособности) работник не может должным образом выполнять возложенные на него трудовые обязанности, или стойкое нарушение функций организма, признание работника инвалидом и наличие противопоказаний для продолжения им трудовой деятельности, подтвержденные справкой медико-социальной экспертной комиссии. Другие медицинские документы, свидетельствующие о невозможности выполнять работу по состоянию здоровья, без установления группы инвалидности, обусловленные стойким нарушением функций организма, не могут быть основанием для увольнения по п. 2 ст. 40 КЗоТ.
Поэтому длительная временная нетрудоспособность или частые случаи отсутствия работника на работе по болезни не являются основанием для увольнения (постановление ВС от 20.12.2018 по делу № 521/17982/16-ц).
Увольнение особы с инвалидностью может иметь место лишь при наличии объективных доказательств того, что состояние её работоспособности не позволяет эффективно работать.
Отсутствие допуска к государственной тайне
Допуск к государственной тайне предусматривает оформление специального права человека на доступ к секретной информации. Соответствующие отношения регулируются Законом Украины «О государственной тайне».
В зависимости от степени секретности информации устанавливаются следующие формы допуска: форма 1 - для работы с секретной информацией, которая имеет степени секретности «особой важности», «совершенно секретно» и «секретно»; форма 2 - для работы с секретной информацией, которая имеет степени секретности «совершенно секретно» и «секретно»; форма 3 - для работы с секретной информацией, имеющей степень секретности «секретно», а также следующие сроки действия допусков: для формы 1 - 5 лет; для формы 2 - 7 лет для формы 3 - 10 лет.
Допуск к государственной тайне предоставляется дееспособным гражданам Украины в возрасте от 18 лет, которые нуждаются в нем по условиям своей служебной, производственной, научной или научно-технической деятельности или обучения, органами Службы безопасности Украины после проведения их проверки. Порядок предоставления допуска к гостайне определяется Кабмином.
Отмена ранее предоставленного допуска к государственной тайне осуществляется СБУ в случае возникновения или выявления обстоятельств, предусмотренных ст. 23 Закона Украины «О государственной тайне». Или же после прекращения гражданином деятельности, в связи с которой ему был предоставлен допуск, утраты им гражданства или признания его недееспособным на основании информации, полученной СБУ или от государственных органов, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций. Решение об отмене допуска принимает должностное лицо, наделенное полномочиями по его предоставлению.
Расторжение трудового договора во всех случаях, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 40 КЗоТ Украины допускается при условии принятия мер по трудоустройству работника путём перевода на другую работу по его согласию.
Следует учитывать, что в соответствии с ч. 3 ст. 40 КЗоТ Украины не допускается увольнение работника по инициативе работодателя в период его временной нетрудоспособности, а также в период пребывания работника в отпуске. Поэтому оформления увольнения и проведения расчета в этом случае происходит в день выхода работника на работу.
Сергей Сильченко, Глава Комитета Ассоциации юристов Украины по трудовому праву, партнер ЮК ILF
