Звонок в дверь, который повторяется снова и снова. Шум настолько громкий, что после внезапного пробуждения, уже не понимаете, где вы и что случилось. Чуть позже, оправившись от испуга, понимаете, что дома в постели. На часах – чуть больше шести утра, а входные двери готовы упасть под напором... но кого? Бежишь к входной двери, где слышишь: «Откройте! У нас решение с разрешением на обыск». Хотя, иногда, дорогой читатель, вы можете услышать и другое: «Сосед, ты нас топишь! Открой!». Никто не говорит, что за дверью ваш сосед, а все потому, что следственные хитрости никто не отменял.
Открываешь, – удостоверение в лицо, насколько быстро показали, настолько быстро и спрятали. К сожалению, ничего не успел прочитать, не то что записать или запомнить. Такая осмотрительность к персональным конфиденциальным данным выглядит забавно.
Да, вы оказываетесь в очень дискомфортной ситуации, при которой вы одни, в халате и тапочках, без очков и телефона, за спиной – семья и домашние любимцы. Мысленно благодарите Бога, что пять лет назад отдали предпочтение немецкой овчарке, а не чихуахуа, которую так хотела жена. Или еще лучше, внутри радуетесь, что установили систему видеонаблюдения и у вас есть возможность заглянуть по ту сторону двери, не открывая ее. За дверью напротив вас – злющие правоохранители, которые проснулись за пару часов до «реализации» обыска, а некоторые даже не ложились. Им хочется как можно быстрее «посетить» вас. Ваше несчастье, что именно к вам.
Это саркастический взгляд практикующего адвоката на ситуацию рабочего порядка. Впрочем, с позиции человека, которого обыскивают, который об обыске слышал максимум из иностранных и отечественных фильмов, все происходящее – чрезвычайная ситуация.
Реалии таковы, что, к сожалению, наша страна становится все менее комфортной для национального бизнеса и иностранного инвестирования. Образование новых и реформирование существующих правоохранительных органов, внедрение специальных судов в Украине, давление на бизнес в условиях экономического кризиса и карантина – создают перспективы формирования «полицейского государства».
Впрочем, кризис – это новые возможности. Бизнесу это точно известно. Бизнес попробовал дистанционную работу, а его команда перестроилась и начала активно работать у себя дома. Что конечно заставило перестроиться и правоохранителей. Теперь правоохранители домой с обысками ходят чаще, что побудило Юскутум обобщить несколько советов.
Подготовьтесь. Что имеется в виду? Как к этому возможно подготовиться? Элементарно. Обыск, несмотря на психологическую сложность, является следственным действием, которая проходит согласно определенной тактики и алгоритма. Да, не без элементов творческого подхода от правоохранителей, но суть и цель следственного действия от этого не меняется. Поэтому, если будете готовы к этому психологически, такой элемент как неожиданность уже не даст правоохранителям преимущество.
Безусловно, обыск – это противостояние, навязывание правил «игры» одного участника, на стороне которого преимущества из численности и властных полномочий. У другого среди преимуществ – только собственная территория. Впрочем, это не имеет мешать вам, а наоборот – помогать. Когда человек не понимает «что происходит?», «почему именно с ним?» и «что делать?», это вызывает растерянность, интеллектуальное оцепенение, панику, страх и агрессию, что не позволяет критически и спокойно оценивать ситуацию и все, что происходит и приведет к ошибкам, которые идут на пользу правоохранителям.
Уделите внимание средствам защиты и безопасности таким как: система видеонаблюдения, сигнализация, тревожная кнопка. Система видеонаблюдения – это ваш дополнительный свидетель обыска. Пока не прибыл адвокат, а вы в растерянном состоянии, у правоохранителей доступно пространство для маневров. За несколько секунд, после входа на объект, и до того как они включат видеокамеру, вы можете стать «несчастливым обладателем» новой вещи или вещества. Поэтому помните, что ни оперативные работники, ни следователи с дружелюбными бабушками-понятыми, которые не впервые на «боевом дежурстве», не являются вашей группой поддержки. За ними необходимо тщательно следить и будет хорошо, если это сделает система видеонаблюдения.
Кроме того, нередко обыск может происходить и в ваше отсутствие, впрочем, выезд охранной фирмы на объект по сигналу тревоги может обезопасить похищение или повреждение имущества. Конечно, перед подписанием соглашения с охранной фирмой необходимо обсудить способы реакции ее работников в таких ситуациях.
Сделайте ревизию того, что хранится в помещении. Не вводите себя в заблуждение рассуждая, что только по адресу регистрации могут прийти с обыском. Тщательно относитесь к тому, какие вещи и документы хранятся в доме (квартире). Помните, что за незаконное хранение запрещенных, согласно отечественному законодательству, веществ и предметов будет дополнительная ответственность.
Хранение больших сумм денег, ценностей и правоустанавливающих документов, даже в сейфах, несет в себе риски остаться без них или длительного возвращения последних владельцу. По этим причинам рекомендуем рассмотреть услуги банковских учреждений (например, индивидуальных сейфов).
Заранее позаботьтесь о правовой помощи и адвоката. Не потратите время зря, если подпишете «холодное» соглашение с конкретным адвокатским объединением, бюро или самозанятым адвокатом. Это позволит вам не тратить драгоценное время на поиск контактов среди знакомых, родственников, когда на пороге уже стоит следователь с группой оперативников. Даже если сложилась ситуация, при которой уже открыты двери, демонстрация подписанного соглашения с конкретным адвокатом и дальнейшая коммуникация со следователем даст свои плоды.
Пригодиться может и тревожная кнопка с вызовом адвоката. Например, мобильное приложение по вызову адвокатов Legal Alarm, благодаря которому вы сможете незаметно нажать кнопку, после чего с вами на связь выйдет адвокат. Принцип работы этого приложения заключается в том, что после зажимания кнопки на смартфоне группа адвокатов, которая работает на обысках, одновременно получает SMS-сообщение с номером телефона клиента и географическими координатами его пребывания. Это позволяет оперативно связаться и обеспечить защиту клиента.
Без адвоката гостей не встречайте, если есть такая возможность. Если правоохранители уже стоят за входной дверью, то следует начать с ними общаться. Не советую обходить общение и переходить в «молчаливую защиту», в этом нет смысла, поскольку средства открытия замкнутых помещений (гидравлика, угловая шлифмашина и т. д.) у таких гостей всегда с собой.
Впрочем, пока вы общаетесь с правоохранителями и объясняете ситуацию (что вы не против проведения обыска, и не будете препятствовать, в случае законности такого требования, для чего, к сожалению, вам необходимо дождаться адвоката, поскольку вы не являетесь юристом), у вашего адвоката будет время добраться до места проведения обыска.
Проверяем правовое основание визита правоохранителя – постановление следственного судьи о разрешении на обыск. Если вы уже открыли двери, можете быть уверены, что закрыть вам их не дадут. Вообще не рекомендую вступать в конфликт или сопротивляться лицам, находящимся при исполнении служебных обязанностей, в противном случае такие действия дадут им основания применить физическое воздействие.
Никто не имеет права проникнуть в жилище или другое владение лица с любой целью, иначе как исключительно по добровольному согласию лица, которое ими владеет, или на основании постановления следственного судьи.
Обратите внимание на то, что при этих условиях, следователь или прокурор вправе, до вынесения постановления следственного судьи, войти в жилище или другое владение лица только в неотложных случаях, связанных со спасением жизни людей и имущества либо с непосредственным преследованием лиц, которые подозреваются в совершении преступления, о чем должно быть указано в постановлении. В таких случаях на правоохранителей законодательство возлагает обязанность безотлагательно, после осуществления обыска, ходатайствовать касательно него следственному судье. В противном случае или при отказе следственного судьи в удовлетворении такого ходатайства, все полученные в процессе обыска доказательства будут недопустимыми, и вся полученная информация обязательно подлежит уничтожению.
На постановлении обязательно должна быть гербовая печать суда. Постановление – прошито, страницы – пронумерованы. Если предъявляют без печати, указываем на дверь и вызываем полицию.
Обращаю внимание, что решение о разрешении на проведение обыска дает право проникнуть в жилище или другое владение лица только один раз. Если следователи покидают помещение, которое обыскивается, повторно по тому же постановлению попасть в помещение они уже не могут.
Перед началом выполнения постановления следственного судьи лицу, которое владеет жильем, а при его отсутствии - другому присутствующему лицу, должно быть предъявлено постановление и предоставлена его копия. Если откажетесь получить постановление, следователь, в присутствии понятых, может зачитать его вслух и сделать об этом отметку в протоколе.
Постановление должно содержать сведения о: сроке его действия, который не может превышать 1 месяца со дня вынесения постановления (поэтому тщательно смотрите на дату) фамилии правоохранителей – прокурора, следователя, который подал ходатайство об обыске, и которому было предоставлено разрешение на его проведение.
Исходя из содержания ч.1 ст.236 УПК, выполнение постановления следственного судьи о разрешении на обыск жилища или иного владения лица возлагается лично на следователя или прокурора и не может быть поручено в порядке п.3 ч.2 ст.40 УПК соответствующим оперативным подразделениям. С целью получения помощи по вопросам, требующим специальных знаний, следователь и прокурор для участия в обыске вправе пригласить специалистов, однако это не освобождает их от обязанности личного выполнения обыска.
В противном случае, указанное следует считать существенным нарушением условий обыска, а результаты обыска, в соответствии с требованиями ст.86, 87 УПК, не могут быть использованы при принятии процессуальных решений и на них не может ссылаться суд при принятии обвинительного приговора как на доказательство. Поэтому, очень важно устанавливать, каким именно субъектам в постановлении следственного судьи было дано разрешение на проведение обыска1, для чего вправе ознакомиться с удостоверениями правоохранителей.
Впрочем, 17 февраля 2021 года, в деле №263/10353/16-к Верховный Суд пришел к следующему выводу: следственный судья не должен указывать в постановлении конкретного следователя или прокурора, которые будут осуществлять обыск.
«Предписания ст. 235 УПК Украины не обязывают следственного судью в постановлении указывать прокурора или следователя, который будет проводить обыск, зато указанное постановление должно содержать сведения о прокуроре, следователе, который подал ходатайство об обыске. То есть, процессуальный закон обязывает следственного судью установить, что ходатайство поступило от уполномоченного лица – прокурора, включенного в группу прокуроров, или следователя, которому поручено осуществлять расследование, в порядке статей 37, 39, 216 УПК Украины. Судебный контроль при рассмотрении ходатайства о проведении обыска осуществляется с целью обеспечения права на неприкосновенность жилища или иного владения лица. В то же время, содержание норм этого Кодекса не дает оснований для утверждения о том, что к полномочиям следственного судьи относятся, кроме осуществления судебного контроля за соблюдением прав, свобод и интересов лиц в уголовном производстве (п. 18 ст. 3 УПК Украины), еще и другие, отнесенные к полномочиям прокурора и следователя по организации досудебного расследования.
Из системного толкования статей 36, 40, 235, 236 УПК Украины не усматривается, что в компетенцию следственного судьи входит определение как конкретного следователя или прокурора, которые должны осуществлять такое следственное (розыскное) действие, так и других лиц, которые будут участвовать в проведении обыска (понятых, работников оперативного подразделения, специалистов и др.). Вопрос о соблюдении требований УПК прокурором или следователем касательно надлежащего использования полномочий осуществлять обыск, привлекать понятых, специалистов, работников оперативного подразделения, подозреваемого, защитника, других участников производства решаются на этапе судебного производства (п. 24 ст. 3 УПК Украины), а не производства у следственного судьи, и при условии предоставления суду протокола обыска в качестве доказательства виновности в совершении преступления.
Внимательно изучите, какое именно жилье или другое владение лица, а также часть жилища или иного владения постановлением разрешено обыскивать. Обратите внимание на адрес и индивидуальные обозначения, то есть, номер дома, квартиры, земельного участка и т. д. Ошибки не должно быть ни в одной цифре и букве.
Следующий пункт постановления, который должен вас интересовать – вещи, документы или лица, для выявления которых предоставлено разрешение на проведение обыска. Следователь и прокурор могут предложить присутствующему лицу добровольно выдать указанные в постановлении предметы, имущество или указать место, где скрывается искомое лицо или находится труп, в случае отказа – принудительно обследуют жилье, другое владение, местность или лицо. Стоит помнить, что если указанные в постановлении вещи, документы будут выданы, то это не обезопасит от проведения обыска.
Сразу после того, как проверили постановление и написали на нем «получил», пишем – прошу обеспечить право на правовую помощь и допустить к обыску адвоката ФИО (адвоката), подпись, время, дата, ФИО.
С началом обыска следователь и прокурор вправе запретить любому лицу покинуть место обыска до его окончания и совершать любые действия, мешающие проведению обыска. Невыполнение этих требований влечет за собой предусмотренную законом ответственность.
При выполнении постановления о разрешении на обыск следователь, прокурор или иное должностное лицо, участвующее в проведении обыска, обязано допустить на место его проведения защитника или адвоката на любом этапе проведения обыска. Следователь и прокурор не вправе запретить участникам обыска пользоваться правовой помощью адвоката или представителя.
Контролируйте пространство и участников. Незваные гости не должны рассредоточиваться по территории. Рекомендуем взять ситуацию под свой контроль и заявить на камеру о бесконтрольном передвижении оперативных работников без понятых и видеозаписи. Заставьте следователя собрать своих людей и определить последовательность обыска. Это позволит держать всех лиц в поле зрения, а еще лучше – в одном помещении, контролируя их передвижение, пусть и под предлогом видеофиксации следственного действия. Одна видеокамера – одно помещение, в противном случае нарушается принцип непрерывной фиксации обыска.
Если увидели незаконные действия сотрудников правоохранительных органов, обращайте внимание понятых и других лиц, находящихся с вами в помещении, а еще лучше – давайте на камеру сразу замечания, потом вы их обязательно письменно внесете в протокол. Такая активность в определенной степени уменьшит пыл правоохранителей и предотвратит дальнейшие злоупотребления.
Личный обыск. Следователь может принять решение, по нашему глубокому убеждению, только в форме письменного постановления об обыске лица с соответствующим обоснованием: какие именно достаточные основания полагать, что лица, которые подвергаются обыску, прячут при себе предметы или документы, имеющие значение для уголовного производства. Помните, что вы вправе требовать присутствия адвоката при личном обыске. Впрочем, неявка адвоката, представителя в течение трех часов не препятствует проведению обыска.
Если вам пытаются что-то подбросить, не прикасайтесь руками к этим предметам, вы не оставите на таких предметах собственных отпечатков, и, соответственно, на ваших руках не будет остатков предметов, веществ, которые легко выявляются при получении биологических образцов (например, ногтей), при получении «смывов» рук и тому подобное. Как бы то ни было, адвокат предложит стратегию защиты в каждом отдельном случае.
Требуйте правильно оформить протокол. По результатам проведения обыска, следователь составляет протокол. У лица, которое обыскивают (владельца помещений, в которых проводят обыск), есть право написать замечания в протокол. В них целесообразно указать на предметы, которые были вам подброшены с целью дальнейшей защиты от потенциального (нового) уголовного производства.
Перед подписанием протокола вы должны ознакомиться с текстом. Замечания и дополнения указываются в протоколе перед подписями. Протокол изготавливается в двух экземплярах, подписывают все участники, которые принимали участие в проведении обыска. Если лицо, принимавшее участие в проведении процессуального действия, отказалась подписать протокол, об этом отмечается в протоколе. Такому лицу предоставляется право дать письменные объяснения о причинах отказа от подписания, которые вносятся в протокол. Факт отказа лица от подписания протокола, а также факт предоставления письменных объяснений лица о причинах такого отказа удостоверяется подписью его защитника (законного представителя), а в случае его отсутствия – понятых.
Второй экземпляр протокола обыска вместе с приложенным к нему описанием изъятых документов и временно изъятых вещей (при наличии) вручается лицу, у которого проведен обыск, а в случае его отсутствия – совершеннолетнему члену его семьи или его представителю.
Требуйте от следователя совершенно конкретного и точного отражения в протоколе обыска и описании изъятого, всех вещей и документов, которые изымаются. Важность отражения в протоколе обыска и описании всего изъятого имущества и документов заключается в следующем. Во-первых, ничего важного не пропадет, ничего «лишнего» не появится. Во-вторых, будет гораздо легче вернуть изъятое имущество.
Убедитесь, что в протоколе отсутствуют «пустые места». Даже самые незначительные следует зачеркнуть, чтобы исключить возможность «дописки».
Анна Резникова, кандидат юридических наук, адвокат Практики безопасности бизнеса Juscutum
1Примечание. Верховный Суд в собственном постановлении от 29 января 2019 года по делу №466/896/17 пришел к выводу, что поручение на проведение обыска, что, как правило, выдается следователем на основании п.3 ч.2 ст.40 УПК соответствующему оперативному подразделению, что по мнению ВС не согласуется с предписаниями ч.1 ст.236 УПК, не предусматривает возможности выполнения постановления о разрешении на обыск никем другим, кроме следователя или прокурора.
