|
Юлия Подлесная |
31 декабря 2019 г. вступило в действие постановление №1132 Кабинета Министров Украины «Некоторые вопросы осуществления государственного надзора и контроля за соблюдением законодательства о труде», которым утвержден Порядок осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде («Порядок»). Порядок модифицирует существовавшую ранее процедуру осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде юридическими и физическими лицами, использующими наемный труд.
Во многом Порядок повторяет положения предыдущего Порядка осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде, отмененного 14 мая 2019 г. постановлением Шестого апелляционного административного суда. Однако некоторые процедуры контроля за соблюдением законодательства о труде изменились, поэтому рассмотрим их более подробно.
Виды проверок и контролирующие органы
Согласно Порядку, основной формой контроля являются лишь инспекционные визиты, являющиеся по своей сути внеплановыми мероприятиями. Контроль за соблюдением законодательства о труде возлагается на Государственную службу Украины по вопросам труда («Гоструда») и исполнительные органы городских советов городов областного значения и сельских, поселковых, городских советов объединенных территориальных общин, должностным лицам которых выдаются соответствующие удостоверения. При этом полномочия инспекторов органов местного самоуправления предусматривают только выявление неоформленных работников и контроль в сфере оплаты труда.
Основания для проверок
Первое, на что стоит обратить внимание, это изменения в перечне информации от государственных органов, которая может служить основанием для инспекционного визита. К основаниям для проведения проверок по-прежнему относятся: обращение работника; обращение физического лица, в отношении которого нарушены правила оформления трудовых отношений; решение руководителя Гоструда исключительно по вопросам выявления неоформленных трудовых отношений, принятое по результатам анализа информации, полученной из средств массовой информации, других источников; решения суда; информация Государственной службы статистики и ее территориальных органов (о наличии задолженности по выплате заработной платы), Государственной фискальной службы Украины («ГФС») и ее территориальных органов, Пенсионного фонда Украины («ПФУ») и его территориальных органов, профсоюзных органов.
К положительным нововведениям можно отнести исключение из перечня такой информации сведений от ГФС о работодателях, имеющих задолженность по единому социальному взносу. Также Порядок конкретизирует, при каких условиях данные с ПФУ о работодателях, начисляющих зарплату работников в размере, меньшем минимальной заработной платы, может служить основанием для проверки. Отныне количество таких работников должно быть равным или превышать 30% от общего количества. Ранее такую процентную границу не указывали.
В то же время, перечень оснований для визита инспектора труда расширился и в него были включены следующие: (1) по поручению Премьер-министра Украины; (2) по обращению Уполномоченного Верховной Рады Украины по правам человека; (3) по запросу народного депутата; (4) в случае невыполнения требований предписания инспектора Гоструда.
Сообщение должностных лиц органов государственного надзора (контроля), правоохранительных органов, если они обнаружили во время исполнения своих полномочий признаки нарушений законодательства о труде, может служить основанием для инспекционного визита только в части неоформления и/или нарушения порядка оформления трудовых отношений.
Также инспекционные визиты должны проводиться только по вопросам выявления неоформленных трудовых отношений, если Гоструда получила информацию:
· от ГФС и ее территориальных органов о: (1) несоответствии количества работников объемам производства (выполненным работам, предоставленным услугам) до средних показателей по соответствующему виду экономической деятельности, (2) фактах нарушения законодательства о труде, выявленных при исполнении полномочий;
· от ПФУ и его территориальных органов о: (1) физических лицах, выполняющих работы (предоставляющих услуги) по гражданско-правовым договорам у одного работодателя более одного года, (2) работодателях, у которых 30 и более процентов физических лиц работают на условиях гражданско-правовых договоров.
Таким образом, в зону риска, в первую очередь, попадают работодатели, которые используют труд физических лиц на условиях гражданско-правовых договоров и перезаключают их в течение года. Особенно рискованной является ситуация, когда количество лиц, работающих на гражданско-правовых условиях, составляет более 30% работников предприятия.
Предупреждения о проверках
Как и ранее, несмотря на то, что профильный Закон Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности» («Закон») не предусматривает никаких внезапных проверок со стороны Гоструда, в Порядок было включено право инспекторов труда при проведении инспекционных визитов по вопросам выявления неоформленных трудовых отношений самостоятельно и в любое время суток с учетом требований законодательства об охране труда проходить в любые производственные, служебные, административные помещения объекта визита, в которых используют наемный труд.
При этом, о проведении инспекционного визита по вопросам выявления неоформленных трудовых отношений инспектор труда сообщает объекту визита или уполномоченному им должностному лицу, если только он не сочтет, что такое сообщение может нанести ущерб инспекционному визиту.
Учитывая повышенное внимание Гоструда к поиску так называемых скрытых трудовых отношений, предприятиям следует быть готовыми к внезапным проверкам без предупреждения, особенно если такие предприятия широко используют услуги физических лиц и физических лиц-предпринимателей.
Напомним, что узнать о попадании компании в графики плановых проверок государственных органов надзора и контроля можно с помощью сервиса CONTR AGENT от ЛІГА:ЗАКОН. Кроме того, сервис позволяет проверить информацию об уплате налогов вашими контрагентами и возможного их включение в санкционные списки Украины, ЕС, США и других стран. Сервис можно протестировать.
Доступ инспектора к предприятию
Готовясь к возможным проверкам, бизнесу стоит обратить внимание на порядок доступа инспектора к предприятию во время такой проверки.
Если ранее для осуществления инспекционного визита инспектору достаточно было предъявить служебное удостоверение, то теперь, кроме этого, по требованию объекта визита инспектор должен предъявить направление на его осуществление и сделать запись в журнале регистрации проверок. Реализация такого права может оказаться очень полезной, поскольку в направлении можно увидеть основание для проведения инспекционного визита и установить круг вопросов, для выяснения которых направлен инспектор. К сожалению, непредъявление направления или отказ сделать запись в журнале не влекут никаких негативных для инспектора последствий и не дают право не допустить его к посещению.
Кроме того, отныне инспектор может привлекать к осуществлению визита другие государственные органы (например, ГФС) и правоохранительные органы, если, по его мнению, существуют признаки уголовного правонарушения.
Сроки проверок
Также некоторых изменений претерпели установленные сроки проведения проверок. Так, для всех предприятий продолжительность инспекционного визита или невыездного инспектирования не должна превышать 10 рабочих дней. При этом, Порядок не содержит разграничения сроков для разных субъектов предпринимательства. Ранее для субъектов микро- и малого предпринимательства были установлены меньшие сроки контрольных мероприятий - 2 рабочих дня.
Более того, такой общий срок не соотносится с положениями Закона, поскольку, согласно Закону, срок осуществления планового мероприятия не может превышать 10 рабочих дней, а относительно субъектов микро-, малого предпринимательства - 5 рабочих дней, для внеплановых мероприятий такие сроки составляют 10 и 2 рабочих дня соответственно. Поскольку подзаконный нормативный акт не может противоречить закону, возникает вопрос, может ли малый бизнес не допустить инспекторов к проверке. К сожалению, Порядок такой возможности не предусматривает. Однако Порядок дает право требовать «прекращения» проверки в случае превышения ее сроков. В данном случае такую коллизию должна решить судебная практика и разъяснить, могут ли малые предприятия требовать прекращения проверки по истечении 2 рабочих дней, ссылаясь на положения Закона.
Кроме того, стоит обратить внимание на момент, с которого начинается отсчет срока проведения проверки. В соответствии с Порядком, срок для проведения инспекционного визита начинается со дня, следующего за днем предоставления объектом визита документов и пояснений, необходимых для его проведения. Однако Порядок оставляет простор для затягивания проверки - так, в случае превышения сроков осуществления инспекционного визита составляют акт о невозможности осуществления инспекционного визита с указанием соответствующих оснований. Если причиной будет недостаточность документов, Гоструда может направить письменное требование с указанием срока восстановления и/или предоставления документов. На время выполнения такого требования проверка приостанавливается.
Оформление результатов проверки
По результатам инспектирования оформляется акт в двух экземплярах и подается на подпись работодателю в последний день инспекционного визита. Другим документом, который может быть составлен по результатам проверки, является предписание на устранение нарушений, обязательное к исполнению в установленный срок.
При этом наличие данных документов еще не свидетельствует о привлечении работодателя к ответственности. Например, в случае устранения нарушений, указанных в предписании, в установленный срок, никакие меры к работодателю не применяются. Сейчас штрафы будут налагаться только в случае, если предприятие не выполнило предписание и не устранило нарушения, которые заключались в несвоевременной и не в полном объеме выплате заработной платы и/или в несоблюдении минимальных гарантий в оплате труда.
При этом, если предметом проверки было выявление неоформленных работников и данное нарушение было установлено инспектором, то меры принуждения применяются в таком случае одновременно с вынесением предписания, независимо от факта устранения данных нарушений в будущем.
Подготовиться к проверке контролирующих органов поможет ресурс "Искусство обороны" Информационно-правовых систем ЛІГА:ЗАКОН. Получить тестовый доступ можно по ссылке
Последствия выявления нарушений, не связанных с трудоустройством работников
Как отмечалось выше, изменилась процедура наложения штрафа за выявленные правонарушения, не связанные с вопросами трудоустройства. Согласно новым правилам, по результатам инспекционного визита составляется акт проверки и, в случае выявления нарушений требований законодательства о труде, предписание относительно их устранения.
Предписание выносится объекту визита не позднее следующего рабочего дня после подписания акта, а в случае наличия замечаний - на следующий день после их рассмотрения. Замечания к акту могут быть поданы объектом визита не позднее 3 рабочих дней со дня, следующего за днем подписания акта. Письменный мотивированный ответ на замечания предоставляется инспектором труда не позднее чем через три рабочих дня с даты их поступления.
В предписании должен быть указан срок для его выполнения. Сам Порядок не содержит конкретного срока, соответственно его определение относится к дискреции должностных лиц Гоструда. В случае установления срока более трех месяцев в предписании определяется график и запланированные мероприятия по устранению выявленных нарушений с соответствующим информированием инспектора труда в соответствии с определенной в предписании периодичностью.
Предписание или требование инспектора труда могут быть обжалованы соответственно в 10-дневный и 1-дневный срок с даты их получения перед руководителем или заместителем руководителя соответствующего территориального органа Гоструда. Если была подана в установленный срок жалоба, то она временно прекращает исполнение предписания или требования инспектора труда. На время ее рассмотрения инспекционный визит приостанавливают.
Проверка выполнения предписания возможна только после истечения сроков, указанных для его выполнения. Если объект визита не предоставил ответ или предоставил его в объеме, недостаточном для подтверждения факта выполнения предписания, будет проводиться инспекционный визит. То есть, если кратко описать процедуру наложения штрафа со стороны Гоструда в соответствии с Порядком, то последовательность действий такова:
· проведение проверки;
· составление акта;
· составление предписания относительно устранения нарушений требований законодательства о труде;
· установление срока выполнения предписания;
· повторная проверка;
· наложение штрафа - в случае неустранения нарушений требований законодательства.
Несмотря на то, что многие положения Порядка не являются новыми для бизнеса, он предусматривает определенное ослабление регуляторного давления на предприятия, использующие наемный труд. К сожалению, некоторые недостатки и двусмысленность новой процедуры проверок оставляют простор для возможных злоупотреблений со стороны контролирующих органов. Таким образом, действенность Порядка и его влияние на бизнес будут зависеть от практики применения Порядка органами Гоструда и соответствующей судебной практики (в первую очередь, от результатов обжалования Порядка как такового, которое сейчас проходит в суде первой инстанции).
Юлия Подлесная, старший юрист KPMG Law Ukraine
Читайте также:
ТОП-5 позиций судов в спорах с Гоструда
Гоструда проверит в 2020 году почти 17 тыс. предприятий
Какой штраф придется заплатить за неоформленного работника в 2020 году
