|
Александр Дякулич |
В развитых странах антимонопольные органы - наибольший страх в глазах недобросовестного бизнеса. Ни одна налоговая или прокуратура и близко не имеют подобных полномочий по наложению санкций, как антимонопольщики - штрафы за злоупотребление доминирующим положением или картельные соглашения могут достигать до 10% годового дохода, что потенциально является угрожающим для любого бизнеса.
В украинском обществе восприятие Антимонопольного комитета Украины (АМКУ) в чем-то похожее. Рядовые граждане, и даже многие чиновники, воспринимают АМКУ в качестве «экономической прокуратуры» или «правительственной дубины», исключительной задачей которой является противодействие росту цен на антисептики или куриные яйца. Что на самом деле свидетельствует об искаженном понимании ключевой роли и задач АМКУ.
Зато сегодня АМКУ едва ли не единственный государственный институт, который имеет широкие полномочия по инициированию и дальнейшему продвижению через вертикаль исполнительных органов власти и местного самоуправления регуляторных актов, имеющих тектоническое влияние на дерегуляцию и демонополизацию целых индустрий.
Однако украинский бизнес не использует в полной мере всех возможностей, предоставляемых законодательством АМКУ в вопросе защиты и отстаивании интересов бизнеса путем внедрения равных правил игры, устранения барьеров на рынке и повышения инвестиционной привлекательности отечественных индустрий. Мощный дерегуляционный потенциал АМКУ остается недооцененным со стороны бизнеса.
Наиболее яркое свидетельство дерегуляционной активности АМКУ - масштабное участие ведомства в либерализации оптового рынка электроэнергии. АМКУ был одним из основных драйверов процесса перехода рынка на новую модель в прошлом году, и до сих пор остается активным реформатором данного рынка. К примеру, всего через несколько месяцев после запуска нового рынка, АМКУ предоставил отраслевому министерству, регулятору (НКРЭКП) и ключевым участниками рынка обязательные рекомендации, в которых были зафиксированы первые существенные административные ограничения и регуляторные просчеты в работе уже нового рынка, и предложены дальнейшие шаги для снижения вмешательства государства в работу рынка.
Разумеется, только рынками энергетики АМКУ не ограничивается. Достаточно активным в течение прошлого года АМКУ был на рынках транспорта - портовых услуг, железнодорожных перевозок, авиации. Указанные рынки исторически всегда были чрезвычайно зарегулированными и непрозрачными с ощутимым ручным управлением со стороны государства. Говоря о морских портах, не секрет, что в Украине портовые сборы экономически необоснованные и одни из самых высоких в мире. Однако именно благодаря АМКУ данный вопрос удалось сдвинуть с места.
В феврале этого года АМКУ принял решение, которым обязал Министерство инфраструктуры разработать и утвердить прозрачную и недискриминационную методику расчета портовых сборов. Общий процесс принятия такого долгожданного решения длился почти семь лет. И если все-таки данное решение АМКУ будет должным образом выполнено отраслевыми регуляторами, то портовую отрасль ждет существенная либерализация, а украинские порты и отечественные экспортеры станут более конкурентоспособными на мировых рынках.
Таким образом, приведенные примеры из деятельности АМКУ свидетельствуют, что бизнесу для эффективной дерегуляции рынков своего присутствия стоит более системно подойти к взаимодействию с антимонопольным ведомством. Однако понятно, что АМКУ зачастую лишь первый этап или «триггер» в бюрократическом алгоритме реализации дерегуляционных инициатив бизнеса - ведь принятие соответствующих актов, методик и правил находится в плоскости полномочий отраслевых регуляторов, органов власти или местного самоуправления.
Однако для того, чтобы результаты реагирования со стороны АМКУ - то есть реализацию только первого этапа всего дальнейшего «дерегуляционного алгоритма» - не нужно было ожидать годами (что недопустимо в сегодняшних кризисных реалиях, ведь ручное и непрозрачное регулирование государства ежедневно наносит бизнесу миллионные убытки), а результаты такого реагирования АМКУ имели прикладную ценность для бизнеса и не остались исключительно «на бумаге», рекомендуем участникам рынка более внимательно подойти к использованию следующих инструментов и реализации соответствующих шагов:
1. Объединять усилия и координировать собственные активности по либерализации рынков на базе авторитетных отраслевых или бизнес-ассоциаций. Именно коллективное обращение бизнеса в лице отраслевой ассоциации к АМКУ возымеет больший эффект, поскольку подчеркнет системность и важность проблемы в деятельности рынка, которая требует немедленного решения.
2. Привлекать к подготовке соответствующих заявлений и материалов в АМКУ профильных экспертов и юристов с опытом работы в антимонопольной сфере. На это есть две причины.
Во-первых, в условиях текущей ограниченности ресурсов АМКУ, чем основательно и полнее будут подготовлены соответствующие аналитические материалы и документы, а также сразу и подробно указаны ожидаемые способы реагирования со стороны АМКУ на соответствующую проблематику - тем скорее можно ожидать принятия соответствующих качественных решений.
Во-вторых, даже если участники определенного рынка достаточно активно отстаивают коллективные интересы отрасли, часто они «замыкаются» внутри собственной индустрии, и не осведомлены об успешных практиках и прецедентах, которые уже наработаны на других рынках, и которые стоит брать на вооружение.
Кроме того, не стоит ограничиваться только формальной письменной коммуникацией с АМКУ. Как показывает опыт, инициирование рабочих консультаций с АМКУ, в ходе которых есть возможность наглядно донести антимонопольщикам суть проблематики - значительно повысит приоритет и внимание ведомства к такой проблематике.
3. Если устранение определенных регуляторных ограничений находится в треугольнике: отрасль - АМКУ - отраслевое министерство (регулятор), и при этом в отраслевых регуляторов не хватает мотивации для быстрого и эффективного решения проблемы - стоит привлекать к процессу Минэкономики, тем самым расширяя периметр соответствующих стейкхолдеров, и предоставляя новый импульс инертным бюрократическим процессам.
В качестве примера активной вовлеченности Минэкономики в дерегуляционные процессы можно привести подписание Министром экономики от имени Правительства меморандума с производителями табачных изделий по обеспечению стабильности на рынке и поддержанию конкурентной среды, предусматривающий конкретные шаги совместной работы участников рынка и государства для дальнейшей либерализации отрасли.
Также стоит теснее координировать работу с профильными комитетами Верховной Рады, когда проблематика рынков требует своего решения в законодательной плоскости.
4. Когда становится очевидно, что государство совершенно не желает менять статус-кво в опред?ленных отраслях, что, кстати, происходит нередко - ведь ручное управление зачастую гораздо удобнее, чем прозрачные и одинаковые для всех правила игры - у компаний с иностранным капиталом есть дополнительная возможность использования инструментов инвестиционного арбитража против необоснованных действий государства, нарушающих права иностранных инвесторов.
Процедуре инвестиционного арбитража всегда предшествует возможность добровольного урегулирования спора инвесторов с государством в лице Министерства юстиции - что, как раз, может быть дополнительной площадкой для эффективного диалога рынка с государством, внимание к которому неизбежно будет приковано со стороны первых лиц государства и соответствующих иностранных партнеров Украины.
В конце концов данный процесс призван стимулировать государственные органы объективно и беспристрастно проанализировать проблематику, прежде чем принимать окончательные необдуманные решения, которые могут повлечь причинение ущерба интересам участников рынка, и не затягивать с принятием решений, актуальных для эффективной дерегуляции соответствующих индустрий.
5. Надлежащее публичное освещение проблематики отрасли, логики действий участников рынка и соответствующих процессов и коммуникаций с государственными органами. Кажется, здесь все очевидно: в украинской действительности именно публичность имеет наиболее эффективное воздействие на государственную бюрократическую машину.
Однако, часто бизнес пренебрегает инструментами публичности, «консервируя» тем самым проблематику внутри самой отрасли и узкой экспертной среды, не донося широкой общественности информацию о положительном экономическом эффекте собственных дерегуляционных инициатив. Следовательно, при отсутствии надлежащего публичного освещения соответствующих дерегуляционных инициатив - и чувствительность со стороны государственных органов к ним будет невысокой.
Резюмируя, отметим, что в дерегуляционных инициативах именно АМКУ может быть наиболее эффективным партнером для бизнеса, который своими решениями или рекомендациями определит всю дальнейшую дерегуляционную модель разрешения отдельн?й проблематики в определенной отрасли.
Однако, АМКУ - это фактически «палка о двух концах». С одной стороны, это дубина в руках государства, которая наказывает и накладывает наибольшие санкции. С другой стороны, как мы проанализировали выше - при профессиональном и системном подходе, АМКУ может быть и эффективным творческим инструментом, с помощью которого можно выстраивать прозрачную и либеральную архитектуру целых индустрий.
Поэтому, когда ситуативная политическая целесообразность тяготеет к тому, чтобы неэффективность и несовершенство работы отдельных рынков перекладывать на участников этих рынков, и диктует штрафовать таких участников рынка на сотни миллионов гривен - следует понимать, что на определенном этапе сами участники рынка, возможно, недоработали и не использовали на полную мощность весь дерегуляционный потенциал АМКУ.
Александр Дякулич, Сопредседатель комитета по вопросам конкуренции при Американской торговой палате, Советник АО "Арцингер", адвокат
Читайте также: Новые правила игры при рекламировании финансовых услуг: антимонопольные риски
Быстро готовьте собственную позицию, чтобы выиграть в суде, и будьте в курсе всех законодательных новаций вместе с LIGA360:АДВОКАТ.
ЛІГА:ЗАКОН предлагает комплекс IT- инструментов в едином рабочем пространстве LIGA360:АДВОКАТ.
Получите доступ к полной базе НПА и комментированных кодексов. Удобный поиск и анализ базы из 85 млн судебных решений. Возможность в один клик выбрать решение с правовыми позициями ВС и получить подобные решения по делу. Доступное расписание судебных заседаний, мониторинг дел и заседаний по десяткам параметров.
