|
1. Что такое мораторий и как он работает
Стоит начать в общем об этом моратории. В Украине насчитывается минимум две большие категории проверок. Согласно законам №530-IX и №533-IX под мораторий попадает первая категория проверок.
Первая категория, на которую действует мораторий в период карантина, это т. н. государственный надзор (контроль) в сфере хозяйственной деятельности. Он идентифицируется по сферам контроля, а не за органами. Под мораторий попадают проверки пожарной безопасности, охраны труда, экологические проверки и т.д. (всего более 80 сфер). Весь этот вид контроля регулируется Законом Украины №877 от 05.04.2007 «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности".
Этим же Законом установлены все базовые правила проведения проверок, а также именно для этого вида контроля распространяется действие интегрированной автоматизированной системы государственного надзора (контроля) - так называемый Инспекционный портал. На нем для таких проверок публикуются планы, результаты, отчеты о выполнении планов.
Вторая категория - это проверки, осуществляемые в сферах, не подпадающих под действие Закона (ст. 2 Закона Украины 877). И сюда попадают проверки налогового контроля. На которые установленный законами №530 и №533 мораторий не распространялся.
Однако Законом №540 от 30.03.2020 года были внесены изменения в раздел 10 Переходных положений Налогового кодекса, которыми установлен мораторий на проведение фактических и документальных проверок кроме:
документальных внеплановых проверок, проводимых по обращению налогоплательщика;
документальных внеплановых проверок по основаниям, определенным подпунктами 78.1.7 и 78.1.8 пункта 78.1 статьи 78 настоящего Кодекса;
фактических проверок в части нарушения требований законодательства в части:
- учета, лицензирования, производства, хранения, транспортировки и обращения горючего, спирта этилового, алкогольных напитков и табачных изделий;
- целевого использования горючего и спирта этилового налогоплательщиками;
- оборудования акцизных складов расходомерами-счетчиками и / или ривномирамы-счетчиками;
- осуществление функций, определенных законодательством в сфере производства и оборота спирта этилового, алкогольных напитков и табачных изделий, топлива, на основаниях, определенных подпунктами 80.2.2, 80.2.3 и 80.2.5 пункта 80.2 статьи 80 настоящего Кодекса.
Одновременно предполагалось, что документальные и фактические проверки, которые были начаты до 18 марта 2020 года и не были завершены, временно останавливаются до последнего календарного дня месяца (включительно), в котором завершается действие карантина. Такое приостановление прерывает срок проведения проверки и не требует принятия каких-либо дополнительных решений контролирующим органом.
На период с 18 марта 2020 до последнего календарного дня месяца (включительно), в котором завершается действие карантина, останавливается течение сроков давности, предусмотренных статьей 102 настоящего Кодекса.
По поводу камеральных проверок налоговых деклараций (кроме налоговой декларации по НДС) за отчетные (налоговые) периоды март - май 2020 года, или уточняющих расчетов (кроме уточняющих расчетов по налогу на добавленную стоимость), которые были поданы налогоплательщиками в течение марта - мае 2020 года, то такая может быть проведена только в течение 60 календарных дней, следующих за последним днем предельного срока подачи, а если такие документы были предоставлены позже, - за днем их фактического представления.
2. Что изменилось после постановления № 89
Мораторий отменен не полностью, а изменения касаются только юридических лиц. Постановлением разрешили проведение отдельных видов проверок юридических лиц, а именно:
1. временно остановленные документальные и фактические проверки, которые были начаты до 18 марта 2020 и не были завершены;
Которые в предыдущей редакции временно приостанавливались на период действия карантина, сейчас восстановили их.
2. документальные проверки право на проведение которых предоставляется с соблюдением требований пункта 77.4 статьи 77 Кодекса.
То есть только с соблюдением пункта 77.4, который указывает, что « для проведения документальной плановой проверки руководителем (его заместителем или уполномоченным лицом) контролирующего органа принимается решение, которое оформляется приказом.
Право на проведение документальной плановой проверки налогоплательщика предоставляется лишь в случае, когда ему (его представителю) не позднее чем за 10 календарных дней до дня проведения указанной проверки направлено (вручено) в порядке, определенном статьей 42 настоящего Кодекса, копия приказа о проведении документальной плановой проверки и письменное уведомление с указанием даты начала проведения такой проверки».
Также разрешается проведение документальных внеплановых проверок, которые ранее могли быть только по обращению налогоплательщика и на основаниях, определенных подпунктами 78.1.7 и 78.1.8 пункта 78.1 статьи 78 настоящего Кодекса;
Однако согласно постановлению теперь такую категорию расширили и разрешели проведение:
3. документальных внеплановых проверок на основаниях, определенных подпунктами 78.1.1 и / или 78.1.4 пункта 78.1 статьи 78 Кодекса (получена налоговая информация, свидетельствующая о нарушении налогоплательщиком валютного, налогового и другого законодательства, если налогоплательщик не предоставит объяснения и их документальные подтверждения на обязательный письменный запрос контролирующего органа и если выявлена недостоверность данных, содержащихся в налоговых декларациях, представленных налогоплательщиком, если налогоплательщик не предоставит объяснения), субъектов хозяйствования реального сектора экономики, которые сформировали налоговый кредит за счет оформления рисковых операций по приобретению товаров / услуг (из перечня рисковых налогоплательщиков)
Также постановление отмечает проведение проверок налогоплательщиков юридических лиц по следующим сферам:
4. документальных внеплановых проверок налогоплательщиков, по которым получено налоговую информацию, свидетельствующую о нарушении плательщиком валютного законодательства в части соблюдения предельных сроков поступления товаров по импортным операциям и/или валютной выручки по экспортным операциям;
К перечню добавляются и
5. внеплановые документальные проверки на основаниях, определенных подпунктами 78.1.12, 78.1.14, 78.1.15, 78.1.16 пункта 78.1 статьи 78 Кодекса, а именно на следующих основаниях:
+ 78.1.12. деятельностью должностных лиц контролирующего органа низшего уровня осуществлена проверка документов обязательной отчетности налогоплательщика или материалов документальной проверки, проведенной контролирующим органом низшего уровня, и выявлено несоответствие выводов акта проверки требованиям законодательства или неполное выяснение при проверке вопросов, которые должны быть выяснены во время проверки для вынесения объективного заключения по соблюдению налогоплательщиком требований законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на контролирующие органы.
Приказ о проведении документальной внеплановой проверки в этом случае принимается контролирующим органом высшего уровня лишь в том случае, если в отношении должностных лиц контролирующего органа низшего уровня, которые проводили документальную проверку указанного налогоплательщика, начато дисциплинарное производство или им сообщено о подозрении в совершении уголовного правонарушения;
На основании такого приказа контролирующим органом, которому поручено осуществление проверки, дополнительно издается приказ в порядке, предусмотренном пунктом 81.1 статьи 81 настоящего Кодекса.
+ 78.1.14. в случае получения документально подтвержденной информации и данных, свидетельствующих о несоответствии условий контролируемой операции принципу "вытянутой руки" и / или установления несоответствия условий контролируемой операции принципу "вытянутой руки" в порядке, предусмотренном подпунктом 39.5.1.1 подпункта 39.5.1 пункта 39.5 статьи 39 настоящего Кодекса;
+ 78.1.15. непредставление налогоплательщиком или представление с нарушением требований пункта 39.4 статьи 39 настоящего Кодекса отчета о контролируемых операциях и / или документации по трансфертному ценообразованию или в случае установления нарушений в ходе мониторинга такого отчета или документации в соответствии с требованиями пунктов 39.4 и 39.5 статьи 39 настоящего Кодекса;
+ 78.1.16. получено отчет о контролируемых операциях, предоставленный налогоплательщиком в соответствии с пунктом 39.4 статьи 39 настоящего Кодекса. В таком случае проверка проводится исключительно по вопросам контроля трансфертного ценообразования;
3. Имел ли право КМУ менять ограничения
На самом деле имеем интересную ситуацию, поскольку постановление КМУ это подзаконный нормативно-правовой акт, а противоречит закону, что является выше «правовой силой».
КМУ руководствуется пунктом 4 раздела II "Заключительные положения" Закона Украины от 17 сентября 2020 № 909-IX "О внесении изменений в Закон Украины" О Государственном бюджете Украины на 2020 год ", где ему Верховной Радой Украины предоставлены полномочия:
«В период действия карантина, установленного Кабинетом Министров Украины с целью предотвращения распространения на территории Украины острой респираторной болезни COVID-19, предоставить право Кабинету Министров Украины сокращать срок действия ограничений, запретов, льгот и гарантий, установленных соответствующими законами Украины, принятыми с целью предотвращения возникновения и распространения на территории Украины острой респираторной болезни COVID-19, кроме случаев, когда указано может привести к ограничению конституционных прав или свобод личности ».
Данный закон был принят Верховной Радой, то есть получается, что ВРУ путем принятия закона предоставила полномочия КМУ сокращать сроки действия ограничений, запретов, льгот и гарантий установлен в Законах о COVID-19.
Логика в этом есть, то есть КМУ устанавливает срок карантина, а, следовательно, может устанавливать и срок действия ограничений. Но в новом постановлении КМУ буквально вносит изменения в ограничения, установленные ВРУ, а не устанавливает срок действия тех, что уже имеются. Однако одновременно сокращает срок действия тех, которые было запрещено проводить на время действия моратория.
С правовой точки зрения, данные вопросы однозначно не должны регулироваться КМУ. Согласно Конституции Украины, Кабинет Министров Украины является высшим органом в системе органов исполнительной власти. Кабинет Министров Украины ответственен перед Президентом Украины и Верховной Радой Украины, подконтролен и подотчетен Верховной Раде Украины в пределах, предусмотренных Конституцией.
А значит данный орган не имеет законодательных полномочий, поскольку относится к одной из трех ветвей власти - исполнительной, а не законодательной. Поэтому считаю, что такой подзаконный акт необходимо обжаловать на предмет его законности в административный суд, а также на предмет его конституционности в Конституционный суд Украины.
4. Относительно обжалования
Обжалование таких проверок на основании противоправности постановления КМУ возможно только тогда, когда ее такой признает суд в порядке административного судопроизводства, или же Конституционный суд признает ее неконституционной, то есть такой, что не соответствует Конституции. До этого момента, такие проверки проводиться будут, и обжаловать их можно будет в соответствии с законностью оснований самой проверки, не связанных с законностью постановления КМУ. Поэтому можно обжаловать результаты основания и результаты такой проверки в суд, согласно Налоговому кодексу Украины.
Одновременно отмечаю, что мораторий отменен не полностью, а только в пунктах указанных в постановлении КМУ №89. А потому, если проверка противоречит этому постановлению и пункта 52 прим. 2 раздела 10 переходных положений Налогового кодекса Украины - они являются незаконными. Поскольку Кабинет Министров своим постановлением не отменяет мораторий, а только разрешает проведение некоторых видов проверок. А значит стоит обращать внимание на то, с какой проверкой к вам хотят прийти и подробно сопоставить ее основания с ограничениями, указанными в НК и постановлении КМУ №89.
Юрист ЮКК «ДЕ-ЮРЕ» Гевчук Анастасия
_
Узнать, попала ли ваша компания в графики плановых проверок на текущий год можно с помощью сервиса CONTR AGENT от ЛІГА:ЗАКОН. А подготовиться к проверкам поможет ресурс "Искусство обороны".
Для большей уверенности в своих партнерах и клиентах - отслеживайте связи и данные физических лиц только из официальных государственных реестров. Стройте полную картину о партнере до того, как достигнете договоренностей. Только в феврале приобретите CONTR AGENT по выгодной цене.
