|
На сегодняшний день с популяризацией виртуальных активов все актуальнее становится вопрос финансового мониторинга операций с криптовалютами. Учитывая их анонимность и высокую скорость проведения транзакций с ними, риск их использования для отмывания средств и финансирования терроризма вызывает пристальное внимание международного общества.
Так, межправительственный орган, целью работы которого является развитие и внедрение на международном уровне мер и стандартов по борьбе по отмыванию денег, Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (далее также “FATF”) еще в октябре 2018 года выпустила Рекомендацию 15, которая обуславливает распространение финансового мониторинга на операции с виртуальными активами. Позже в июне 2019 года FATF выпустила Руководство по применению рискориентированного подхода к виртуальным активам и провайдерам услуг в сфере виртуальных активов.
В Руководстве исследуется, как деятельность поставщиков услуг, связанных с оборотом виртуальных активов попадает в сферу действия Рекомендаций ФАТФ. Руководство определяет виртуальные активы как цифровое выражение стоимости, которым можно торговать в цифровом формате или передавать и которое может использоваться для платежных или инвестиционных целей. Виртуальные активы не включают цифровые представления фиатных валют, ценных бумаг и других финансовых активов, которые уже охвачены в других разделах Рекомендаций ФАТФ. Поставщики услуг, связанных с оборотом виртуальных активов, определяются как любое физическое или юридическое лицо, которое не охвачено другими положениями
Рекомендаций и в качестве хозяйственной деятельности осуществляет одно или несколько из следующих видов деятельности или операций для или от имени другого физического или юридического лица:
- обмен между виртуальными активами и фиатными валютами;
- обмен в пределах одной или нескольких виртуальных активов;
- передача виртуальных активов;
- хранение и / или администрирование виртуальных активов или инструментов, позволяющих контролировать виртуальные активы;
- участие и предоставление финансовых услуг, связанных с предложением эмитентом и / или продажей виртуального актива.
В Руководстве описываются требования к странам применить Рекомендации FATF к сфере виртуальных активов. Ежегодно FATF выпускает отчеты о внесении в черные списки стран, которые не соблюдают международные нормы, связанные с денежными потоками, генерируемыми от преступной деятельности и направленных на финансирование терроризма. Включение страны в «черный список» не приводит к применению санкций со стороны мирового сообщества, но свидетельствует о степени доверия к ней со стороны зарубежных инвесторов. Для того, чтобы избежать внесения в черный список FATF 19 июня 2020 года Украиной и были приняты изменения в Закон Украины «О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения» (далее - «Закон»).
Рассмотрим национальный правовой режим касательно финансового мониторинга операций с виртуальными активами детальнее.
Кто попадает под финансовый мониторинг
Законом в статье 1 определяется, что виртуальным активом является цифровое выражение стоимости, которым можно торговать в цифровом формате или пересказывать и которое может использоваться для платежных или инвестиционных целей. Поставщиком же услуг, связанных с оборотом виртуальных активов является любое физическое или юридическое лицо, осуществляющее один или несколько таких видов деятельности и / или операций для другого физического и / или юридического лица или от имени:
- обмен виртуальных активов;
- перевод виртуальных активов;
- хранения и / или администрирования виртуальных активов или инструментов, позволяющих контролировать виртуальные активы;
- участие и предоставление финансовых услуг, связанных с предложением эмитента и / или продажей виртуальных активов.
Поставщики услуг, связанных с оборотом виртуальных активов, определяются в Законе как субъекты первичного финансового мониторинга. Субъектом же государственного финансового мониторинга в сфере предоставления услуг, связанных с оборотом виртуальных активов, является Министерство цифровой трансформации Украины.
К сожалению, определения того, что считается конкретным видом деятельности, Закон не содержит. Ожидается, что этот пробел будет заполнен за счет принятия Закона Украины «О виртуальных активах» (проект № 3637), который раскроет содержание упомянутых выше видов деятельности и установит требования к поставщикам таких услуг.
Какие операции попадают под финансовый мониторинг
В статье 11 Закона определено, что надлежащая проверка осуществляется в случае проведения финансовой операции на сумму, что равна либо превышает 30 тысяч гривен (по состоянию на 17 июня 2021 года это равно 0,028 BTC).
Согласно статье 1 Закона надлежащая проверка включает в себя:
- идентификацию и верификацию клиента (его представителя);
- установление конечного бенефициарного владельца клиента или его отсутствии, в том числе получения структуры собственности с целью ее понимания, и данных, позволяющих установить конечного бенефициарного владельца, и принятия мер по верификации его лица (при наличии);
- установление (понимание) цели и характера будущих деловых отношений или проведения финансовой операции;
- проведение на постоянной основе мониторинга деловых отношений и финансовых операций клиента, осуществляемых в процессе таких отношений, на соответствие таких финансовых операций имеющейся у субъекта первичного финансового мониторинга информации о клиенте, его деятельности и риск (в том числе, в случае необходимости, о источник средств, связанных с финансовыми операциями)
- обеспечения актуальности полученных и имеющихся документов, данных и информации о клиенте.
Требования к информации, сопровождающей перевод виртуальных активов
Закон устанавливает перечень требований к информации, сопровождающей перевод виртуальных активов.
Так, в части 3 статьи 14 Закона определено, что в случае инициирования перевода в пределах Украины с использованием электронных платежных средств, электронных денег, виртуальных активов на сумму, меньше чем 30 000 гривен, или сумму, эквивалентную указанной сумме, в том числе в иностранной валюте, и отсутствии признаков связанности такой финансовой операции с другими финансовыми операциями, в сумме превышающие 30 000 гривен, такой перевод должен сопровождаться как минимум номером электронного кошелька.
В части 4 этой же статьи определено, что в случае инициирования перевода за пределы Украины, в том числе с использованием виртуальных активов, на сумму, меньше чем 30 000 гривен, или сумму, эквивалентную указанной сумме, в том числе в иностранной валюте, и отсутствии признаков связанности такой финансовой операции с другими финансовыми операциями, в сумме превышающие 30 000 гривен, такой перевод должен сопровождаться как минимум:
1) информацией о плательщике (инициаторе перевода):
а) физическое лицо (физическое лицо - предпринимателя) - фамилия, имя и (при наличии) отчество; номер его счета, с которого списываются средства, а в случае отсутствия счета - уникальный учетный номер финансовой операции;
б) юридическое лицо - полное наименование, номер счета, с которого списываются средства, а в случае отсутствия счета - уникальный учетный номер финансовой операции;
в) траст или другое подобное правовое образование - полное наименование, номер счета, с которого списываются средства, а в случае отсутствия счета - уникальный учетный номер финансовой операции;
2) информацией о получателе перевода средств:
а) физическое лицо (физическое лицо - предпринимателя) - фамилия, имя и (при наличии) отчество, номер счета, на который зачисляются средства, а в случае отсутствия счета - уникальный учетный номер финансовой операции;
б) юридическое лицо - полное наименование, номер счета, на который зачисляются средства, а в случае отсутствия счета - уникальный учетный номер финансовой операции;
в) траст или другое подобное правовое образование - полное наименование, номер счета, на который зачисляются средства, а в случае отсутствия счета - уникальный учетный номер финансовой операции.
Как видим, в Закон требуется внести изменения, учитывая тот факт, что в случае перевода виртуальны активов, используются именно адреса кошельков виртуальных активов, а не счета.
Пробелы в законодательстве
На данный момент специального закона, определяющего статус виртуальных активов, объем и содержание каждого из видов деятельности поставщиков услуг, связанных с оборотом виртуальных активов, требования к ним, а также государственное регулирование на рынке виртуальных активов не принято. Законопроект, который призван ответить на все упомянутые вопросы, был зарегистрирован в Верховной Раде Украины 11 июня 2020 года под номером 3637. 2 декабря 2020 года этот законопроект «О виртуальных активах» был принят в первом чтении.
До принятия специального закона виртуальные активы фактически в правовом поле Украины не существуют. Рынок остается в тени и невозможно к кому-либо применить положения Закона, поскольку нет зарегистрированных в надлежащем порядке поставщиков услуг, связанных с оборотом виртуальных активов.
Кроме того, на Министерство цифровой трансформации Украины Закон накладывает обязательства, кроме прочего, принять такой нормативно-правовый акт как Положение об осуществлении финансового мониторинга субъектами первичного финансового мониторинга, государственное регулирование и надзор за деятельностью которых осуществляет Министерство цифровой трансформации Украины. Именно это Положение будет определять, в том числе, правила проведения надлежащей проверки клиентов, управление рисками, выявление финансовых операций, которые подлежат финансовому мониторингу, остановку финансовых операций. Министерство цифровой трансформации Украины до сих пор не приняло такие нормативно-правовые акты и не может совершить это до тех пор, пока не будет принято специального закона, регулирующего правоотношения, возникающие в связи с оборотом виртуальных активов в Украине, определяет права и обязанности участников рынка виртуальных активов, принципы государственной политики в сфере оборота виртуальных активов (т.е. законопроекта № 3637 «О виртуальных активах» от 11 июня 2020 года).
Тарас Гуменюк, юрист практики технологий и электронных коммуникаций "Астерс"
Хотите автоматически проверять ошибки в договорах? Попробуйте функционал CONTRACTUM в LIGA360. Он укажет неточности в структуре, суммах, реквизитах и нумерации. Заказывайте бесплатный тест прямо сейчас.
