Исполнение договорных обязательств и форс-мажор

Российское нападение на Украину 24 февраля 2022 застало всех врасплох. Безусловно, в сегодняшней ситуации вся страна сосредоточилась на безопасности и обороне: себя, родных, близких и страны. В тот же день Президентом Украины на всей территории государства было введено военное положение сроком 30 суток. Почти все не жизненно важные процессы приостановились.

Однако после почти двух недель войны бизнесу следует вспомнить о юридической стороне своего существования. Необходимо позаботиться о многом: организации проведения (или отмены) запланированного и регулярного собрания органов управления, урегулировании отношений с работниками и контрагентами и т.д.

В этой статье мы поможем украинскому бизнесу сформировать перечень действий, которые необходимо совершить в договорных отношениях с контрагентами, учитывая текущую ситуацию.

Самое важное - анализ и коммуникация

Первое, что нужно сделать - это аудит всех действующих договоров. Следует разделить все заключенные договоры на несколько категорий:

• дальнейшее исполнение возможно (даже если это будет стоить дороже или исполнение будет усложненным);

• выполнение невозможно временно (например, город, куда необходимо доставить товар, находится в осаде оккупантом);

• исполнение невозможно полностью (предмет договора был уничтожен, контрагент попал под санкции и т.д.).

После категоризации договоров необходимо определиться с юридической судьбой каждого из них и применить один из юридических инструментов, которые позволят бизнесу приостановить выполнение своих обязательств, изменить договоренности с контрагентами или расторгнуть отдельные договоры. Далее мы подробно остановимся на форс-мажоре, а также кратко очертим другие возможные инструменты.

Форс-мажор (обстоятельства непреодолимой силы)

Форс-мажор является, пожалуй, самым известным инструментом кризисного договорного реагирования. Однако не все правильно понимают, что представляет собой форс-мажор. Каждое предприятие должно четко осознавать, что форс-мажор не позволяет избежать выполнения обязательств, в том числе финансовых (например, арендных платежей).

Однако обстоятельства непреодолимой силы позволяют отсрочить обязательства или освободить от ответственности субъекта хозяйствования за их невыполнение в период существования таких обстоятельств (штрафные санкции, убытки).

Применение форс-мажора регулируется на законодательном и договорном уровне, поэтому очень важно проверить положение существующих договоров на предмет определенного сторонами порядка его применения.

Например, законодательные нормы не дают оснований для расторжения договора из-за обстоятельств непреодолимой силы, даже если такие обстоятельства продолжаются годами.

В то же время, в конкретном договоре стороны, как правило, предусматривают условия одностороннего расторжения договора, если продолжительность форс-мажора превышает определенный срок.

Форс-мажор всегда должен подтверждаться сертификатом Торгово-промышленной палаты Украины (далее - ТПП) или региональной торгово-промышленной палаты, который выдается по запросу субъекта хозяйствования отдельно под каждый договор. Такой сертификат выдается при доказательстве следующих ключевых фактов:

(a) наступил момент исполнения обязательства по договору;

(b) форс-мажорные обстоятельства привели к невозможности такого исполнения в определенный договором срок.

28 февраля 2022 года ТПП издала документ под № 2024/02.0-7.1, адресовавшийся всем, кого это касается, и которым подтвердила существование форс-мажорного обстоятельства военной агрессии Российской Федерации против Украины и введение военного положения в Украине.

До конца не понятно, каков правовой статус этого документа, поскольку полномочий выдавать универсальные сертификаты о форс-мажоре по неограниченному кругу лиц ТПП не имеет. Поэтому этот документ следует рассматривать как универсальное разъяснение, которое позволит получить сертификат ТПП любому.

Однако основания утверждать, что нападение России является форс-мажором для каждого договора по всей Украине, отсутствуют, поскольку военные действия происходят не на всей территории Украины, а военное положение (по крайней мере, до сих пор) не предполагает значительного ограничения прав и свобод.

С другой стороны, почти каждый населенный пункт так или иначе ощутил влияние войны. Воздушные тревоги раздаются ежедневно даже в городах, где нет военных действий. В таких условиях исполнители обязательств (их работники) вынуждены заботиться, прежде всего, о собственной безопасности, и уже после этого - о выполнении обязательств. Поэтому, при наличии каких-либо сомнений, мы советуем все же обращаться к ТПП за сертификатом о форс-мажоре с доказательствами/обоснованием наличия вышеупомянутых условий.

Также следует помнить, что при первой возможности после наступления форс-мажора, до получения сертификата ТПП, необходимо безотлагательно обратиться к контрагенту и сообщить о наличии обстоятельств непреодолимой силы и временной невозможности выполнения обязательств.

Способы сообщения

В условиях войны традиционные способы сообщений (отправки по почте) могут быть недоступны. В таком случае мы рекомендуем совершить сообщение контрагента любым другим способом, разрешающим фиксацию отправки: электронной почтой, СМС-сообщением, факсом или с помощью мессенджеров (на номер директора).

Другие инструменты воздействия на договорные отношения

• Существенное изменение обстоятельств (ст. 652 Гражданского кодекса Украины (далее - "ГКУ")) дает основания для внесения изменений или расторжения договора, в том числе в судебном порядке. Изменение обстоятельств существенно, если они изменились настолько, что, если бы стороны могли это предусмотреть, они не заключили бы договор или заключили бы его на других условиях.

При этом, судебное внесение изменений или расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств возможно при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такое изменение обстоятельств не наступит;

2) изменение обстоятельств обусловлено причинами, которые заинтересованная сторона не могла устранить после их возникновения при всей заботливости и осмотрительности, которые от нее требовались;

3) исполнение договора нарушило бы соотношение имущественных интересов сторон и лишило бы заинтересованную сторону того, на что она рассчитывала при заключении договора;

4) по существу договора или обычаев делового оборота не следует, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Также следует отметить, что в случае судебного разбирательства законодательство рассматривает расторжение договора из-за существенного изменения обстоятельств как приоритетный сценарий. Внесение изменений в договор применяется судом, только если расторжение договора противоречит общественным интересам или повлечет для сторон вред, значительно превышающий затраты, необходимые для выполнения договора на условиях, измененных судом.

• Прекращение договора из-за невозможности его исполнения. Договор, который невозможно выполнить после его заключения, может быть расторгнут в судебном порядке со ссылкой на ст. 607 ГКУ. При этом невозможность его выполнения может обусловлена как фактическими обстоятельствами (уничтожение предмета договора, например автомобиля или дома), так и юридическими (например, распространение санкций на контрагента, или запрет определенных юридических действий).

• Специальные юридические инструменты, являющиеся специфическими для соответствующего вида договора. Например, арендатор может не платить арендную плату в случае невозможности пользования объектом аренды или требовать ее уменьшения, если в силу обстоятельств, за которые он не отвечает, возможность пользования объектом аренды существенно уменьшилась (ст. 762 ГКУ). Такой инструмент имеет преимущество перед ссылкой на форс-мажор, ведь последний не позволяет не платить или уменьшить оплату по договору.

Итак, сложившаяся военная ситуация требует не только фактического изменения быта и адаптации бизнеса, но и соответствующих юридических действий. В разрезе договорных отношений мы рекомендуем проанализировать свои договоры, определить их дальнейшую судьбу, применить необходимые нормы права и обязательно прокоммуницировать это с контрагентом.

Татьяна Сторожук, старший юрист, адвокат Arzinger

Антон Рекун, юрист Arzinger