Основополагающим нормативно-правовым актом в сфере публичных закупок является Закон Украины "О публичных закупках" от 25 декабря 2015 г. № 922-VIII. В частности, указанным Законом предусмотрено, что заказчик вправе признать тендер несостоявшимся, в случае если осуществление закупки стало невозможным вследствие действия непреодолимой силы. Например, такой юридический инструмент можно использовать для тендеров, которые были начаты до введения военного положения, и еще не были завершены.
Как указано в Законе Украины "О торгово-промышленных палатах в Украине" от 2 декабря 1997 года №671/97-ВР, обстоятельствами непреодолимой силы являются чрезвычайные и неотвратимые обстоятельства, объективно исключающие выполнение обязательств, предусмотренных условиями договора (контракта, соглашения и т.д.), обязанности согласно законодательным и другим нормативным актам. В Законе предусмотрено много примеров таких обстоятельств, среди которых, в частности, всеобщая военная мобилизация, военные действия, объявленная и необъявленная война и т.д.
В частности, в связи с военной агрессией Российской Федерации против Украины в соответствии с Указом Президента Украины №64/2022 "О введении военного положения в Украине", утвержденным Законом Украины от 24 февраля 2022 года №2102-IX с учетом изменений внесенных в соответствии с Указом Президента Украины №133/2022 "О продлении срока действия военного положения в Украине", утвержденного Законом Украины от 15 марта 2022 года № 2119-IX, в Украине было введено военное положение с 05 часов 30 минут 24 февраля 2022 года сроком на 30 суток, срок действия которого был продлен с 05 часов 30 минут 26 марта 2022 сроком на 30 суток.
Вместе с тем следует заметить, что введение военного положения само по себе недостаточно для установления обстоятельств непреодолимой силы. Необходимо также выявить непосредственную причинно-следственную связь между невозможностью проведения тендера заказчиком и введением военного положения, ведением боевых действий.
Кроме этого, важно учитывать, что в соответствии с Законом Украины "О публичных закупках" от 25 декабря 2015 года № 922-VIII, в случае признания несостоявшимся тендера, заказчик в течение одного рабочего дня со дня принятия соответствующего решения отмечает в электронной системе закупок основания для принятия решения.
Как предусмотрено в Законе Украины "О торгово-промышленных палатах в Украине" от 2 декабря 1997 года № 671/97-ВР, Торгово-промышленная палата Украины (далее - ТПП Украины) и уполномоченные ею региональные торгово-промышленные палаты удостоверяют форс-мажорные обстоятельства (обстоятельства непреодолимой силы) и выдают сертификат о таких обстоятельствах в течение семи дней со дня обращения субъекта хозяйственной деятельности за себестоимостью.
В письме ТПП Украины от 28.02.2022 года №2024/02.0-7.1, отмечается, что ТПП Украины:
удостоверяет форс-мажорные обстоятельства (обстоятельства непреодолимой силы): военную агрессию Российской Федерации против Украины, что явилось основанием введения военного положения с 05 часов 30 минут 24 февраля 2022 года сроком на 30 суток, согласно Указу Президента Украины от 24 февраля 2022 года №64 /2022 «О введении военного положения в Украине».
подтверждает, что указанные обстоятельства с 24 февраля 2022 года до их официального окончания, являются чрезвычайными, неотвратимыми и объективными обстоятельствами для субъектов хозяйственной деятельности и/или физических лиц по договору, отдельным налоговым и/или другим обязательствам языком, выполнение которых наступило согласно условиям договора, контракта, соглашения, законодательных или других нормативных актов и выполнение которых стало невозможным в установленный срок вследствие наступления таких форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы).
Кроме этого, на сайте ТПП Украины 30.03.2022 было размещено сообщение согласно которому:
ТПП Украины учитывая чрезвычайно сложную ситуацию, с которой столкнулась наша страна, приняла решение упростить процедуру удостоверения форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы);
вышеприведенное Письмо ТПП Украины от 28.02.2022 года №2024/02.0-7.1 было размещено на сайте с целью лишения обязательного обращения к ТПП Украины и уполномоченных ею региональных ТПП и подготовки пакета документов в период действия введенного военного положения. Следовательно, такое письмо может быть использовано для обоснования признания тендера несостоявшимся из-за обстоятельств непреодолимой силы, вызванных войной.
Таким образом, с учетом вышеприведенного, для признания тендера несостоявшимся из-за военного положения необходимо:
1. Выявить невозможность проведения тендера заказчиком
Выявление заказчиком реальной невозможности проведения тендера, напрямую связанного с войной и введением военного положения. Важно отметить, что само по себе военное положение не является достаточным основанием для того, что заказчик мог признать тендер несостоявшимся из-за военного положения. Главной предпосылкой является то, что невозможность проведения тендера напрямую связана с войной (например, наличие боевых действий в городе, где заказчик осуществляет хозяйственную деятельность). Соответственно, должна быть установлена причинно-следственная связь между войной и невозможностью проведения тендера заказчиком.
2. Определить тендер как несостоявшийся
На этом этапе заказчик принимает решение о признании соответствующего тендера несостоявшимся.
3. Сообщить о принятии решения через систему закупок
Указание заказчиком в электронной системе закупок основания для принятия решения в течение одного рабочего дня со дня принятия соответствующего решения. В частности, необходимо сделать ссылку на Письмо ТПП Украины от 28.02.2022 года №2024/02.0-7.1, удостоверяющее обстоятельства непреодолимой силы из-за военной агрессии Российской Федерации против Украины, а также сделать ссылку на соответствующие Указы Президента Украины о военном положении.
Следовательно, руководствуясь нормами действующего законодательства и вышеприведенной процедурой, тендеры, которые были начаты до введения военного положения и еще не были завершены, могут быть признаны заказчиком несостоявшимися. Фактически все необходимые для этого действия может выполнить заказчик, в случае выявления обстоятельств, предусмотренных Законом.
Руководители бизнеса находят информацию о военном положении в LIGA360. Отдельный блок с законодательными новациями, аналитикой и ответами экспертов. Также система дополнена тематическими подборками о хозяйственной деятельности, выплатах, собственности во время войны. Закажи LIGA360 на специальных условиях, чтобы следить за изменениями каждый день.
