|
Почему заговорили о проверках
19 июля 2022 года вступил в силу Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины по оптимизации трудовых отношений», который разблокировал деятельность Инспекции Гоструда по проверкам бизнеса.
Прямо в законе сделан акцент на проверки соблюдения послевоенных изменений в КЗпП, законности увольнения во время войны и, конечно, поиск неофициально трудоустроенных.
Что там со штрафами
Начинать всегда нужно с конца. Напомним об ответственности, которая может наступить как результат проверки Инспекции Гоструда:
Штрафные санкции. На сегодняшний день штраф за каждого "нетрудоустроенного" - 65 000 грн.
Реже, но вполне возможно - несколько статей Уголовного кодекса (штраф от 34 до 85 тыс. грн, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 5 лет, исправительные работы на срок до 2 лет, арест до 6 месяцев)
Подготовка VS тушение пожара
Практически все представляют себе проверки для себя так. Сначала предприятие берут штурмом, дальше забегает 10 человек. И потом две недели на территории царит хаос, деятельность компании парализована. Все максимально напуганы.
Хочу заверить, что для тех, кто не готовится заранее - так и происходит.
Бизнес, проведший домашнюю работу, ждет проверку как доставку пиццы - немного с претензией "мы же готовились, а они опаздывают".
Для того чтобы проверка прошла легче, предлагаю такую логику подготовки.
Содержание подготовки:
1. Разбираемся как проходит проверка;
2. Готовим документы;
3. Отдельно готовим к проверке руководство и персонал;
4. Правильно распределяем акценты в стратегии защиты;
5. Заранее проводим поиск юристов, кто поможет если что-нибудь пойдет не так и поможет обжаловать штрафы.
Законодательство
Проверки проводятся на основании:
Но маленькое но. Порядок этот снова отменен решением суда.
14.09.21 Шестой апелляционный административный суд оставил в силе решение суда первой инстанции (ЕГССР, регистр. № 99587459). Как результат, Порядок № 823 - признан противоправным и недействительным.
Минэкономики уже разработало проект постановления КМУ "О некоторых вопросах осуществления государственного надзора и контроля за соблюдением законодательства о труде", но он до сих пор не утвержден.
Такая же история уже произошла в 2019 году. Но тогда новый порядок был по сути аналогичен отмененному. Поэтому юридическое сообщество не питает особых надежд на изменения в новом будущем порядке и считает, что вполне обоснованным готовиться с ориентиром по отмененным правилам.
Считаем целесообразным с одной стороны готовиться к проверкам, потому что вопрос принятия нового Порядка - дело непродолжительного времени. Но с другой, держать в виду, что сегодня к вам даже не имеют права выйти.
Информация - залог устойчивости бизнеса в условиях военного положения. Получайте ключевые данные для принятия решений топ-командой. Изменения законодательства, проверка контрагентов относительно рисков и связей с рф и рб, мониторинг медиа-упоминаний. Подробнее
Процесс проверки за 2 минуты
1. Неприятный звонок в домофон или незнакомые люди на пропускном пункте.
Хорошо, когда у вас не "проходной двор". Мы не раз слышали от предпринимателей, что дверь открывали, потому что, например, была доставка из условной новой почты. Видимо, Инспекция проходила тренинги у правоохранителей.
Инструкция по проверке позволяет проводить проверку в любое время. Но эту фишку Инспекция у последних не переняла. Обычно на проверку приходят в рабочее время чаще до 15.00. Потому что Инспекторы - не полицейские - они в 18.00 идут домой.
2. Кто будет на пороге
Бизнес испуган историями, когда на проверку Инспекция привлекает полицию. Да, подтверждаю, такие случаи есть, и они имеют право их привлекать. Но это происходит по определенной процедуре, в частности, закон говорит “в случае опасности для жизни инспектора“. Поэтому полицию привлекают всегда, когда нужно проверить большие объекты (чтобы не разбежались 1000 неоформленных сотрудников). С другой стороны, если на небольшое предприятие пришли из полиции, это плохо, значит неслучайная проверка. Советовал бы не упустить этот тревожный сигнал.
3. Предъявление инспектором документов
Инспекция Гоструда отличается от других органов даже на данном этапе. Они обязаны предоставить на осмотр инспектируемому представителю предприятия только удостоверение. Направление на проверку - только по требованию.
4. Запись в журнал проверок
На практике не помню ни одного случая, когда бы в ситуации с этой инспекцией это хоть как-то помогло, например, потом в суде. Журнал действенен лишь чтобы отгонять пришедших за деньгами участковых инспекторов полиции. Да и эти истории уже позади.
5. Решение вопроса о допуске/недопуске к проверке
Абсурд ситуации состоит в том, что оснований отказать на основании закона по существу нет. Единственным основанием является "Отсутствие служебного удостоверения у инспектора". Но таких случаев за последние три года не было.
Поэтому на первый план встает другой вопрос - решение предприятия - допускать или не допускать. Это мы рассмотрим позже.
6. Поиск всех сотрудников и их опрос
Это самый интересный этап для проверяющих. Потому что если персонал не подготовлен к общению, то есть бонус для документирования официально нетрудоустроенных.
7. Объявление перечня интересующих их вопросов и соответствующего перечня документов
Руководителю, бухгалтеру или другому лицу предприятия объявляется перечень вопросов и ответы документов, которые нужно предоставить сейчас.
8. Тщательный осмотр помещений
Если же кроме вопроса о проверке официального трудоустройства стоит еще, например, охрана труда, то предприятие начинают изучать под микроскопом. Лично я не верю, что все правила охраны труда можно выполнить в идеале.
9. Оставление запроса и оставление предприятия
Через 3-4 часа проверяющие завершат оформление своих документов, опрос сотрудников, оставят вам запрос на дополнительные или не полученные документы и покинут помещение.
Со стороны это выглядит так - неожиданно зашли, навели шорох и исчезли.
10. Ожидание от предприятия документов и объяснений
Это самая непонятная стадия. С одной стороны, стресс как начался, так и исчез. Имею в виду, что нет привкуса как после обысков: оборудование на месте, сотрудников на допросы не вызывают, руководителя не везут на избрание санкции по содержанию под стражей. Бизнес может работать и дальше.
Также пугает тишина. Из Инспекции никто не будет набирать и заставлять предоставить документы по запросу.
11. Оформление результатов
После того как предприятие предоставило все пояснения и документы, инспектор составляет Акт инспекционного посещения. На основании которого затем Инспекцией выносится Постановление с наложением штрафа.
Отдельно следует сказать о Предписаниях. Это увлекательный инструмент. Он действует в отношении всех вопросов, кроме нетрудоустроенных. До составления Акта, инспектор составляет предписание о том, что нужно "исправить". Если он будет исполнен, штрафов не будет.
По своему опыту скажу, что процесс проверки выглядит всегда так в любой точке страны. Очень редко бывает, когда инспектор зашел на 5 минут, не осматривая предприятие, только чтобы оставить перечень документов, которые ему нужно предоставить в Инспекцию.
Что может инспектор
Нужно четко запомнить не весь список прав, а больше их логику.
Инспекция - не правоохранительный орган.
Они имеют много прав (полный список в п.10 отмененного Порядка):
- беспрепятственного доступа в любое помещение в любое время суток;
- требовать любой документ, предусмотренный трудовым законодательством;
- проводить конфиденциальные беседы с работниками;
- проводить фото и видеосъемку на предприятии, в том числе во время опроса работников.
НО инспектор не имеет права что-либо самостоятельно брать. Это очень важно для построения стратегии защиты.
И второй важный момент, инспектор не может "тащить" или вызвать потом к себе в Инспекцию ваших сотрудников для отбора объяснений.
Подготовка документов
Каждый бухгалтер и кадровик знает список документов, которыми должны быть закрыты те или иные вопросы.
Обычный их перечень таков:
1. Об организации в целом:
- организационная структура компании;
- штатное расписание с должностями;
- правила внутреннего трудового распорядка;
- положения о структурных подразделениях предприятия;
- книга учета приказов;
- табели учета использования рабочего времени;
- документы в сфере пожарной безопасности и документы в сфере охраны труда (программа вступительного инструктажа и положения по охране труда и другие соответствующие журналы, инструкции и приказы)
2. По каждому работнику:
- приказы и заявления о приеме на работу и прекращении трудовых отношений, изменении условий труда, отпуске, командировке, премировании, взыскании;
- трудовые договоры с работниками;
- личные карточки работников;
- должностные и рабочие инструкции работников;
- документы, подтверждающие согласие каждого работника на обработку его персональных данных;
- документы, подтверждающие соблюдение требований по минимальной зарплате, индексации зарплаты, корректировку отпускных при повышении окладов и т.д.
3. При сотрудничестве по гражданско-правовым договорам предоставляются все необходимые документы:
- сами договоры;
- заказ/тех. задача;
- акты, по которым закрыты договоры;
- подтверждение уплаты налогов - если контрагентом является физическое лицо.
Подготовка персонала
Это, пожалуй, самый трудный пункт.
С одной стороны совет от юристов всегда одинаков - НИЧЕГО не говорите, должны лишь сообщить свои анкетные данные. Объясняем на понятном языке, что имеете на это право, не нужно запоминать какие-либо статьи законодательства.
Но по многочисленной практике точно могу говорить, что это работает на коллективе до 10-15 человек. Чем больше работает людей, тем больше становится процент, что есть "слабые" люди (есть такой типаж - сразу "поплывет" когда увидит проверяющего). Но другая причина присоединяется - большой коллектив это уже не маленькая семья, некоторым уже не интересны проблемы работодателя и помощь в их решении.
Поэтому, к сожалению, но самый главный "враг" всегда внутри бизнеса.
После решения вопросов с документами и коллективом переходим к последнему вопросу - стратегия и тактика во время самой проверки.
Последовательные действия вашего представителя
Начнем с того, что проверка не должна быть для вас хаосом и стрессом.
Следует определить круг лиц, которые могут быть представителем со стороны предприятия. Обычно это может быть юрист, бухгалтер или заместитель директора.
Эти лица должны знать, как действовать.
Предлагаю идти по такому испытанному не раз сценарию:
1. Проверить удостоверение и настаивать на ознакомлении с направлением на проверку. Сверить, чтобы по факту были те же лица, что и в направлении. Других можно не допускать.
2. Принять решение о допуске. Есть обычная математика исходя из размера штрафов. Если у вас по факту работают нетрудоустроенные, то штраф за недопуск равен размеру штрафа за 3 нетрудоустроенных приблизительно. Я не советую принимать такую логику поведения как за верную, но если у вас большое количество таких работников, решение за вами.
3. Учитывая, что это будет стрессом для сотрудников, громко напомнить всем их права "Не говорить ничего до приезда их адвоката".
4. НЕ предоставлять никаких документов. Это принципиальный пункт. Ваша позиция следующая - мы не отказываемся предоставлять документы, которые вы спрашиваете. Они у нас хранятся по отдельности. Предоставьте необходимый перечень и мы в кратчайшие сроки вам их предоставим. Сегодня это сделать невозможно. Почему так? Только в спокойной обстановке ваши юристы подготовят эти документы. Всегда есть проблемные моменты, которые не нужно сразу показывать проверяющим.
5. Если вы видите неадекватное поведение инспектора (старание самостоятельно осмотреть документы, запугивание персонала и др.) - включайте камеру на телефоне. Так вы вернете его к законному поведению.
6. После того как предыдущие пункты выполнены, испектору уже нечего делать и он раньше запланированного покинет ваше предприятие.
7. После проверки - готовим с юристами документы для Инспекции.
Немного о стратегии
Нужно понимать, что самое страшное обычно это большие штрафы.
Поэтому исходя из этого есть следующие советы:
- если предприятие работает как ФЛП - это очень плохо. Получить миллионные штрафы на себя как физическое лицо и нести ответственность своим имуществом - это катастрофа.
- поэтому лучше вовремя провести структурирование своего бизнеса и перейти на работу в форме ООО. Это одно из решений, которые могут помочь вам.
Но стратегических вопросов гораздо больше. Для решения которых следует обратиться к специалистам.
Выводы:
Довольно обманчиво мировоззрение, что в области соблюдения трудового законодательства, можно экономить не выполняя некие правила. Размеры штрафов говорят обратное. Но точно можно снизить штрафные санкции, если правильно подготовиться к проверке Гоструда.
Сервисы для legal research, риск-менеджмента, бизнес-разведки и медиамониторинга - в решении LIGA360. Только в августе приобрети по акционной цене.
