Кримінально-правові ризики для бізнесу

Сучасний бізнес в Україні перетворюється на певну “екстремальну” діяльність, яка обумовлюється масою ризиків, які неможливо врахувати при здійсненні господарської діяльності. Одним з таких ризиків є втручання правоохоронних органів  та відповідні кримінально-правові наслідки такої діяльності. Обшуки, допити, інші слідчі дії та кримінальне переслідування можуть паралізувати роботу підприємства, завдати значних фінансових втрат та навіть призвести до недоцільності його подальшого існування. Тому питання захисту бізнесу від кримінально-правових ризиків є надзвичайно актуальним. 

Фокус уваги правоохоронних органів  

Практика захисту бізнесу свідчить про те, що деякі напрямки господарської діяльності можуть бути спотворені правоохоронцями, як умисні протиправні дії. При цьому, навіть певної долі обґрунтованої підозри з боку правоохоронців, достатньо щоб значно зашкодити діяльності підприємства. 

Найбільш поширеними видами кримінальних правопорушень, які можуть бути в зоні уваги правоохоронних органів є:  

1. Шахрайство, тобто заволодіння чужим майном або придбання права на майно шляхом обману чи зловживання довірою (ст. 190 КК України).  

Для прикладу, на практиці кримінальне провадження може бути порушене внаслідок невиконання зобов'язань за господарським договором, наслідком яких є недоотримання грошових коштів або недопоставка товару.   

2. Привласнення, розтрата або заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем (ст. 191 КК України).  

“Топ” серед кримінально-правових ризиків при роботі з бюджетними коштами. На сьогоднішній день правоохоронними органами на постійній основі здійснюється моніторинг відомостей про публічні закупівлі. Зазвичай підставою для порушення кримінального провадження є рапорт оперативного працівника, в якому відображена його особиста думка щодо наявності порушень здійснення закупівлі, а також завищення вартості предмета закупівлі.   

3. Умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), що входять в систему оподаткування (ст. 212 КК України). 

Підставою кримінального переслідування в даному випадку можуть бути результати податкової перевірки, за наслідком якої було встановлено факти нібито безтоварних операцій, або інші порушення.  

4. Легалізація (відмивання) майна, одержаного злочинним шляхом (ст. 209 КК України). 

Зазвичай дані наслідки застосовуються додатково до вищевказаних складів злочину.  

5. Колабораційна діяльність (ст. 111-1 КК України), пособництво державі агресору (ст. 111-2 КК України), а також  перешкоджання законній діяльності Збройних Сил України та інших військових формувань (114-1 КК України). 

Кримінально правові наслідки за даними статтями можуть виникнуть у підприємців, які мали контракти з державою-агресором до 24 лютого 2022 року, а також з інших підстав, які свідчать про зв'язки з російською федерацією та республікою білорусь.  

Окремо слід зазначити, що неналежне виконання договорів по поставці військового майна, а також “завищена вартість” реалізації військового майна, на даний ас може кваліфікуватися як перешкоджання законній діяльності Збройних Сил України та інших військових формувань. 

Які ж ризики для бізнесу? 

Чинне законодавство дозволяє правоохоронним органам почати досудове розслідування без здійснення будь-якої додаткової перевірки. Як зазначалося вище, для початку кримінального провадження достатньо заяви або повідомлення, в якій буде зазначено про ймовірно вчинений злочин. З моменту початку кримінального провадження в “арсеналі” правоохоронців є наступні слідчі дії: 

• негласні слідчі (розшукові) дії (“прослуховування”, візуальне спостереження, доступ до месенджерів, арешт кореспонденції та інш.); 

• проведення обшуків; 

• вилучення і арешт майна; 

• виклики для допиту керівництва та працівників підприємства.  

Проведення вищевказаних заходів щодо юридичної особи та її службових осіб може мати кримінально-правові наслідки у вигляді: 

• притягнення до кримінальної відповідальності службових осіб (та працівників) підприємства; 

• застосування заходів кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 

• позбавлення права користування майном, транспортними засобами, рахунками підприємства, тощо. 

Крім цього, згадування юридичної особи в рішеннях слідчих суддів, які доступні для ознайомлення в Єдиному реєстрі судових рішень, викликають труднощі при відкритті рахунків та отриманні кредитних ліній в банках, проходженні кваліфікації для участі в публічних закупівлях або при укладенні контрактів з іншими представниками бізнесу. 

Превентивні заходи захисту бізнесу 

Захист бізнесу в першу чергу досягається впровадженням певних елементів безпеки, які повинні діяти на постійній основі. Такі елементи повинні ґрунтуватися на знанні і розумінні своїх прав, а також розумінні інструментів недопущення їх порушення.   

Безпека бізнес-процесів 

Під час здійснення господарської діяльності необхідно приділяти належну обачність під час здійснення підприємством певних видів діяльності. 

До превентивних заходів підтримання бізнес-процесів можна віднести: 

• належне оформлення дозвільної документації для проведення певної діяльності; 

• вивчення контрагентів на предмет їх ділової репутації; 

• ознайомлення з ризиками здійснення певних видів діяльності; 

• вивчення ринкових цін та результатів публічних закупівель товарів і послуг; 

• забезпечення максимального документального підтвердження реальності операцій купівлі-продажу товарів та надання послуг; 

• забезпечення документального підтвердження формування вартості товарів і послуг. 

Вищевказані заходи не є вичерпними та впроваджуються на підприємстві в залежності від виду діяльності останнього.  

Безпека кадрів 

Підбір і навчання працівників є одним із елементів безпеки, які забезпечують сталу безпеку бізнесу і його безперебійну роботу. Важливим є впровадження практики перевірки кадрів при прийому на роботу, проведення співбесід.  

Крім цього, важливим елементом безпеки кадрів, як складової безпеки бізнесу є належне оформлення трудових відносин з працівником, доведення до нього вимог щодо роботи на підприємстві, його прав та обов'язків. 

Порушення безпеки роботи з кадрами може призвести до кримінально-правових наслідків, пов'язаних як з дотриманням законодавства про працю, а також ризиків порушення інших сфер безпеки.   

Безпека інформації  

Інформація підприємства знаходиться під особливою увагою правоохоронних органів та вона завжди є об'єктом пошуку. В зоні уваги перебувають відомості, які містяться в електронних інформаційних системах, таких як електронні носії інформації, комп'ютерна техніка, смартфони, планшети, відеореєстратори транспортних засобів та систем охорони, тощо. 

Важливо забезпечити надійне збереження даної інформації, визначити правила роботи працівників з інтернет-ресурсами, електронною поштою, використання особистих мобільних телефонів, а також іншими носіями інформації, з метою недопущення доступу до інформації сторонніх осіб, а також витоку інформації будь-яким чином.  

Безпека документів  

Документи повинні бути систематизовані та робота з ними повинна забезпечувати їх швидку ідентифікацію. Якщо в одному приміщенні зберігаються документи групи підприємств, бажано, щоб документація по кожному суб'єкту господарювання знаходилася окремо (наприклад окрема шафа). Також, при систематизації документів доцільно відокремити один від одного оригінали реєстраційних документів суб'єкта господарювання, документи дозвільного характеру (наприклад ліцензії, дозволи, тощо), документи на право власності або користування майном, кадрові документи працівників, бухгалтерську документацію. 

Не бажано робити записи на документах, які можуть викликати сумніви щодо їх законного походження, а також викликати будь-які підозри, а також зберігати не потрібні чорнові записи. Все це цікавить правоохоронні органи і може бути використано не на користь підприємству.  

Безпека майна і приміщень 

Під час проведення невідкладних слідчих дій, можливо постане питання про приналежність майна, приміщення або його частини, певному користувачу. Важливо мати можливість документально підтвердити право користування приміщенням певним суб'єктом господарювання, що в подальшому може значно спростити питання повернення тимчасово вилученого майна. 

Крім цього, необхідно вжити заходів щодо унеможливлення вільного доступу до приміщення сторонніх осіб. 

Звичайно в приміщеннях не повинні зберігатися речі вилучені з обіу (зброя, боєприпаси, наркотичні засоби, тощо), які вилучаються в будь-якому випадку. 

Практичні поради при проведенні слідчих дій

Вжиття превентивних заходів не може виключити  у повній мірі кримінально-правові ризики для представників бізнесу, але є важливими для подальшої роботи з представниками правоохоронних органів. Нижче пропоную декілька порад при взаємодії з правоохоронними органами, які направлені на забезпечення реалізації права на захист під час проведення слідчих і процесуальних дій.  

Як діяти під час обшуку? 

Дана слідча дія відбувається без попередження і проводиться зазвичай за декількома адресами, в тому числі і домашніми адресами ключових представників бізнесу. 

Порядок проведення обшуку визначений статтею 236 КПК України, якою передбачено, що обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді (за виключенням певних випадків), а також в обов'язковому порядку фіксується за допомогою аудіо- та відеозапису.  

Виходячи з вищевказаних вимог, в першу чергу необхідно заявити про бажання користуватися правовою допомогою, а також не допускати початку будь-яких маніпуляцій з боку правоохоронців (пересування по приміщенню, спілкування з працівниками, та інші) до включення відеозапису та вручення копії ухвали про дозвіл на проведення обшуку.  

В подальшому, необхідно ознайомитися з ухвалою слідчого судді в частині строку її дії та правильності зазначеної в ній адреси проведення слідчої дії, а також, в найкоротший термін необхідно повідомити адвоката, який буде приймати участь у слідчій дії. 

Слід мати на увазі, що обшук буде проведено незважаючи на будь-які зауваження (за виключенням явної помилки в адресі, або відсутності приміщення за адресою), тому важлива подальша робота досвідченого адвоката, яким будуть зафіксовані порушення, складені заувачення, а також забезпечено належну процедуру тимчасового вилучення майна. 

За наявності будь-яких проявів зацікавленості з боку працівників правоохоронних органів, бажано мати договір про надання правничої допомоги з адвокатським об'єднанням, або з групою адвокатів, якими буде забезпечена підготовка до проведення слідчих дій та забезпечено одночасний виїзд за декількома адресами.  

Як діяти при отриманні виклику слідчого? 

Згідно приписів чинного кримінально-процесуального законодавства, особа має отримати повістку про виклик або бути повідомленою про нього іншим шляхом не пізніше ніж за три дні до дня, коли вона зобов'язана прибути за викликом. 

Особа викликається до слідчого, прокурора, слідчого судді, суду шляхом вручення повістки про виклик, надіслання її поштою, електронною поштою чи факсимільним зв'язком, здійснення виклику по телефону або телеграмою. 

При отриманні виклику від представників правоохоронних органів раджу користуватися правовою допомогою адвоката, яким буде здійснена комунікація з ініціатором виклику, забезпечена підготовка і правова позиція, а також забезпечено супровід клієнта під час проведення слідчої дії. 

Участь адвоката при проведенні слідчої дії дисциплінує правоохоронців та усуває можливість “позапроцесуального” спілкування, яке ніколи не йде на користь представникам бізнесу. 

Треба пам'ятати, що особа має право відмовитися давати будь-які пояснення, до тих пір, поки їй не буде забезпечено надання правничої допомоги.  

Чи надавати документи на запити слідчих і прокурорів? 

Частиною 2 статті 93 КПК України визначено, що сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом. 

Керуючись приписами даної статті слідчий та/або прокурор здійснюють витребування від представників  бізнесу документів, а також інші відомостей, які необхідні для забезпечення потреб досудового розслідування. 

Сам факт отримання таких запитів вже свідчить про певну “зацікавленість” правоохоронців до підприємства. Поряд із цим, питання надання або ненадання відомостей за запитом є оціночним, у зв'язку із чим рішення щодо надання відомостей приймається в залежності від змісту запиту і його обгрунтованості. 

На практиці є випадки коли ігнорування таких запитів не призводить до будь-яких наслідків, або, навпаки призводить до видання слідчими суддями рішень про надання слідчому тимчасового доступу до речей і документів підприємства, або про проведення обшуку.  

За таких обставин, рішення щодо надання або ненадання відомостей повинно прийматися в кожному випадку індивідуально. В будь-якому випадку, отримувач такого запиту має право поставити під сумнів його правомірність та має право на судовий контроль з боку слідчого судді. В такому випадку, підприємство повідомляє слідчого про те, що відповідні відомості будуть надані останньому виключно на підстави ухвали слідчого судді.  

Важливо розуміти, що ухвала слідчого судді про тимчасовий доступ до речей і документів є судовим рішенням, невиконання якого тягне за собою відповідальність встановлену законом, а також дає право на ініціювання слідчим проведення обшуку. 

Кримінально-правові ризики для керівників 

Згідно приписів кримінального законодавства службова особа є спеціальним суб'єктом кримінального правопорушення, поняття та ознаки якого  встановлені статтею 18 Кримінального кодексу України. 

Так, службовими особами є особи, які постійно, тимчасово чи за спеціальним повноваженням здійснюють функції представників влади чи місцевого самоврядування, а також постійно чи тимчасово обіймають в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах чи організаціях посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконують такі функції за спеціальним повноваженням, яким особа наділяється повноважним органом державної влади, органом місцевого самоврядування, центральним органом державного управління із спеціальним статусом, повноважним органом чи повноважною службовою особою підприємства, установи, організації, судом або законом. 

На сьогоднішній день приміткою до статті 45 КК України передбачено, що корупційними кримінальними правопорушеннями вважаються кримінальні правопорушення, передбачені статтями 191, 262, 308, 312, 313, 320, 357, 410, у випадку їх вчинення шляхом зловживання службовим становищем, а також кримінальні правопорушення, передбачені статтями 210, 354, 364, 364-1, 365-2, 368, 369-2 цього Кодексу. 

Як вбачається з вищевказаного, корупційне кримінальне правопорушення пов'язується зі зловживанням службовим становищем, яке притаманне саме службовим особам, якими є представники бізнесу, які виконують організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції.  

Кримінальним законом встановлено, що особи, які вчинили корупційне кримінальне правопорушення, або кримінальне правопорушення пов'язане з корупцією несуть посилену кримінальну відповідальність. 

Так, для прикладу, особи, які вчинили корупційні правопорушення, не мають права на звільнення від кримінальної відповідальності (ст.ст. 45-48 КК України), на призначення більш м'якого покарання, ніж передбачено законом (ст. 69 КК України), на звільнення від покарання за бездоганну поведінку і сумлінне ставлення до праці (ч. 4 ст. 74 КК України), на звільнення від відбування покарання з випробуванням (ч. 1 ст. 75 КК України), та інш. 

Вищевказані приписи кримінального закону свідчать про те, що службові особи на сьогоднішній день є спеціальним суб'єктом злочину, використання якими службового становища тягнуть за собою відповідальність за вчинення корупційного правопорушення або кримінального правопорушення пов'язаного з корупцією.  

Підсумовуючи вищесказане слід зазначити, що при веденні бізнесу в сучасних умовах слід враховувати фактор можливого втручання в діяльність бізнесу з боку правоохоронних органів. Дія такого фактору покладає особливу відповідальність за організацію захисту бізнесу з боку власників та керівників суб'єктів господарювання. Тенденції роботи правоохоронних органів, в тому числі виклики держави пов'язані з протистоянням країні-агресору та корупції, свідчать про актуальність кримінально-правових ризиків для представників бізнесу, особливо у сфері державних закупівель.