Успіх будь-якої угоди, зокрема в сфері M&A, значною мірою залежить від здатності сторін узгодити ключові умови та обрати надійний механізм її виконання. Українське законодавство пропонує низку юридичних інструментів, які дозволяють реалізувати такі транзакції максимально зручно й безпечно для обох сторін. Одним із таких інструментів є ескроу - фінансовий механізм, за якого активи або кошти передаються на зберігання нейтральній третій стороні до виконання сторонами визначених умов. У контексті купівлі-продажу часток у компаніях ескроу-рахунок забезпечує прозорий і безпечний обмін: покупець впевнений, що набуде частку після сплати коштів, а продавець - що отримає оплату після переходу частки до нового власника. Такий підхід мінімізує ризики невиконання зобов'язань та забезпечує добросовісне виконання угоди.
У класичній транзакції купівлі-продажу часток у ТОВ ескроу використовується значно рідше, ніж у випадку з супроводом Національного депозитарію України (НДУ). Однак навіть без участі депозитарію ескроу може бути корисним інструментом для забезпечення безпеки угоди. У такому випадку банк виконує роль нейтральної сторони, що утримує кошти або активи, поки не будуть виконані всі умови угоди. Водночас супровід НДУ надає такій угоді більше юридичних гарантій та впевненості.
1. Ескроу через Центральний депозитарій цінних паперів (НДУ)
Угода із застосуванням ескроу-механізму передбачає відкриття в НДУ спеціального рахунку умовного зберігання, на який передається частка в статутному капіталі товариства. На період виконання сторонами умов договору ця частка перебуває під контролем НДУ, який виступає ескроу-агентом. Його функція полягає в утриманні корпоративних прав на депозитарному рахунку до моменту виконання всіх узгоджених умов. Завдяки цьому забезпечується блокування переходу права власності на частку до завершення розрахунків між сторонами.
Важливо, що така послуга доступна лише для тих компаній, які зареєстровані в НДУ й ведуть облік своїх часток через цю систему. Тобто для того, щоб використовувати ескроу, компанія повинна бути зареєстрована в НДУ та вести облік своїх часток через цю систему.
У цьому механізмі НДУ виконує роль нейтрального посередника, що гарантує дотримання умов угоди. Така позиція повністю відповідає суті ескроу як механізму, за якого незалежна третя сторона тимчасово утримує актив до виконання обов'язкових умов. Саме статус НДУ, як неупередженого зберігача, забезпечує довіру між сторонами: жодна з них не може одноосібно впливати на долю активу до настання погоджених умов.
Зміни підхід щодо інформаційної безпеки у своїй компанії. Комплексно відстежуй всю необхідну інформацію в одному продукті LIGA360. Замов презентацію сьогодні.
2. Які етапи угоди купівлі-продажу частки з використанням ескроу через НДУ?
На початковому етапі укладається договір купівлі-продажу частки між покупцем і продавцем. Цей договір має бути детальним та містити умови відчуження частки, права та обов'язки сторін та, найголовніше, зазначати залучення НДУ до виконання умов договору. Також договір має включати умови передачі прав на частку, строки виконання зобов'язань, способи вирішення можливих спорів та інші положення.
Паралельно з договором купівлі-продажу укладається договір з НДУ щодо супроводу угоди купівлі-продажу корпоративних прав. Зазвичай сторонами цього договору є продавець та НДУ, але також можливе укладання тристороннього договору, де сторонами будуть продавець, покупець і НДУ. Цей договір розробляється спільно з юристами НДУ й визначає порядок блокування часток на депозитарному рахунку, процедуру переведення активу та коштів після виконання умов угоди, а також умови для розблокування активів у разі невиконання умов договору.
Договором може бути передбачено покладення на НДУ обов'язку здійснювати перевірку настання підстав для внесення змін до облікової системи часток щодо переходу права власності на частку до іншої особи, визначеної володільцем ескроу-рахунку, або щодо припинення обліку частки товариства на рахунку ескроу шляхом її повернення на рахунок первинного власника.
Після укладання договору з НДУ, продавець передає свої частки на депозитарний рахунок НДУ. НДУ відкриває спеціальний рахунок, на який зараховуються корпоративні права у вигляді часток товариства. Частки товариства блокуються НДУ до виконання умов угоди.
Покупець перераховує узгоджену суму на ескроу-рахунок, який також знаходиться під контролем НДУ. Кошти заморожуються до моменту виконання всіх умов угоди.?
Після підтвердження виконанн всіх умов НДУ проводить одночасні розпорядчі дії: знімає блокування з часток та переносить їх на рахунок покупця, а кошти - на рахунок продавця.
Якщо умови договору не виконано, то ескроу-зобов'язання припиняються. НДУ повертає активи власнику, а кошти - покупцю.
Важливо, що в такому випадку акт приймання-передачі частки не застосовується, як це вимагається під час «класичної» купівлі-продажу часток, при якій акт приймання-передачі є підставою переходу прав власності на частку й державної реєстрації зміни учасників товариства. Однак у випадку використання ескроу із супроводом НДУ передача частки відбувається автоматично після виконання умов договору, без необхідності звертатися до державного реєстратора.
Вся інформація для твоєї компанії - тепер в єдиному продукті LIGA360. Збільшуй швидкість виявлення бізнес-ризиків: правових, регуляторних, санкційних, репутаційних, судових, фінансових, договірних. Замов презентацію прямо сьогодні.
3. Переваги використання ескроу-рахунку із супроводом НДУ
Ескроу-рахунок із супроводом НДУ має низку важливих переваг, які роблять угоди більш безпечними та контрольованими. По-перше, надійність і безпека транзакції забезпечуються завдяки тому, що НДУ здійснює збереження активів і виконує розпорядчі дії лише в межах чітко погоджених умов. Процес відбувається за прозорим і зрозумілим алгоритмом, що мінімізує ризики шахрайства та несанкціонованих маніпуляцій у захищеній інфраструктурі.
Нейтральність НДУ як третьої сторони гарантує об'єктивний контроль за виконанням угоди. НДУ не має інтересу ані в продажу, ані в купівлі частки товариства, що забезпечує неупереджене виконання всіх умов угоди з обох боків.
Механізм ескроу також гарантує, що активи або кошти не будуть передані, поки умови угоди не будуть повністю виконані. Завдяки цьому гарантоване виконання зобов'язань сторін забезпечується синхронно, що гарантує правильний і своєчасний перехід прав і виконання фінансових розрахунків.
У разі порушення умов договору ескроу-механізм блокує автоматичний процес передачі активів чи коштів, доки не будуть виконані всі умови угоди. Це забезпечує захист прав учасників угоди, оскільки НДУ діє лише на підставі чітко визначених інструкцій і підтверджувальних документів, що унеможливлює неправомірне заволодіння активами.
Завдяки тому, що частка, яка обліковується на ескроу-рахунку, не підлягає арешту чи стягненню, захист активів від правових ризиків також підвищується. Це створює додатковий рівень безпеки, оскільки актив залишається недоторканим до виконання умов угоди. Однак можливість стягнення застосовується лише до права вимоги, яке виникає на основі договору ескроу, а не до самих корпоративних прав.
Підсумовуючи, використання ескроу-рахунків із супроводом НДУ під час купівлі-продажу часток у ТОВ створює новий рівень безпеки та прозорості корпоративних угод. НДУ як незалежний посередник забезпечує контроль за виконанням умов угоди без залучення суб'єктивного чинника, знижуючи ризики для обох сторін. Для бізнесу це особливо важливо в контексті запровадження обліку часток через депозитарну систему: традиційні механізми передачі корпоративних прав через ЄДР поступово замінюються безпечнішими процедурами. Одночасно ескроу залишається затребуваним і поза системою депозитарного обліку, зокрема в сфері купівлі-продажу нерухомості, прав інтелектуальної власності та складних фінансових інструментів. У будь-якій угоді, де важлива гарантована одночасність виконання зобов'язань, рахунок ескроу виступає надійним інструментом захисту інтересів усіх учасників. Таким чином, ескроу через НДУ стає перспективним механізмом для безпечного та контрольованого обігу корпоративних прав в Україні.
Олександр Мельник, партнер GOLAW, керівник практики корпоративного права та M&A, адвокат;
Олесь Рябчук, старший юрист практики корпоративного права та M&A, адвокат;
Владислава Заїчко, помічниця юриста практики корпоративного права та M&A.
