Із прийняттям Закону України № 4577-ІХ про внесення змін до Податкового кодексу України та інших нормативних актів (надалі - «Закон»), що регулюють питання правового режиму Дефенс Сіті, у нас виникли нові питання щодо регуляторних аспектів оподаткування нового режиму, які ми розглянемо нижче.
Чи звільняється від податку на прибуток некваліфікований дохід?
На основі наведених нижче цитат можна зробити висновок, що від оподаткування звільняється весь прибуток резидента Дефенс Сіті:
«76.1. Звільняється від оподаткування прибуток платника податку на прибуток підприємств - резидента Дефенс Сіті, починаючи з першого числа першого місяця наступного календарного кварталу після подання платником податку - резидентом Дефенс Сіті заяви про звільнення від оподаткування прибутку і до першого числа першого місяця податкового (звітного) періоду, в якому право на застосування такого звільнення буде припинено з підстав, передбачених цим підпунктом. Заява про звільнення від оподаткування прибутку може бути подана резидентом Дефенс Сіті один раз протягом строку перебування його у такому статусі.»
Проте вважаємо важливим зазначити, що Законом визначаються і винятки звільнення від оподаткування, які стосуються контрольованих операцій, що здійснює резидент Дефенс Сіті і які не відповідають принципу «витягнутої руки»:
«(20) Об'єкти оподаткування, визначені абзацами чотирнадцятим - шістнадцятим і дев'ятнадцятим цього підпункту, не звільняються від оподаткування та підлягають оподаткуванню в загальному порядку.
(14) Незалежно від особливостей, визначених цим підпунктом, якщо платник податку здійснює контрольовані операції, визначені статтею 39 цього Кодексу, об'єкт оподаткування податком на прибуток підприємств, що оподатковується за базовою (основною) ставкою, визначається окремо на рівні:
· (15) перевищення ціни, визначеної за принципом «витягнутої руки», над договірною (контрактною) вартістю (вартістю, за якою відповідна операція має відображатися відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності) реалізованих товарів (робіт, послуг);
· (16) перевищення договірної (контрактної) вартості (вартості, за якою відповідна операція має відображатися відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності) придбаних товарів (робіт, послуг) над ціною, визначеною за принципом «витягнутої руки».
(19) Якщо платник податку - резидент Дефенс Сіті є контролюючою особою, окремим об'єктом оподаткування податком на прибуток підприємств, що оподатковується за базовою (основною) ставкою, є скоригований прибуток контрольованої іноземної компанії, визначений відповідно до статті 39-2 цього Кодексу.»
Аналогічні положення можна спостерігати й у законодавстві про Дія Сіті, зокрема, у Законі України № 1946-IX від 14.12.2021.
Проте для резидентів Дефенс Сіті законодавець передбачив можливість уникнути застосування зазначених положень за умови, що предметом контрольованих операцій є товари, роботи чи послуги, які можуть бути реалізовані, виконані або надані виключно «єдиним виробником», у тому числі у випадках, коли постачальник має статус суб'єкта природної монополії:
«Положення абзаців чотирнадцятого - шістнадцятого цього підпункту не застосовуються у разі здійснення контрольованих операцій, предметом яких є товари, роботи або послуги, що можуть бути реалізовані, виконані або надані виключно єдиним виробником, постачальником або виконавцем, включаючи випадки, якщо такий виробник, постачальник або виконавець має статус суб'єкта природної монополії відповідно до законодавства країни його реєстрації або норм міжнародного права. Передбачене цим абзацом виключення не застосовується до операцій між пов'язаними особами.
Обов'язок доведення статусу єдиного виробника, постачальника або виконавця, а також статусу суб'єкта природної монополії покладається на платника податку. Відповідне підтвердження повинно бути надано у складі документації з трансфертного ціноутворення або на письмовий запит контролюючого органу, надісланий відповідно до підпункту 73.3.1 пункту 73.3 статті 73 цього Кодексу.»
LIGA360 надає необхідну правову базу та експертну підтримку, дозволяючи оборонним підприємствам ефективно використовувати переваги нового режиму та мінімізувати регуляторні ризики.
На реінвестиції перерозподіляється саме прибуток чи податок на прибуток?
Згідно із Законом, на розвиток діяльності резидента Дефенс Сіті спрямовується саме прибуток, звільнений від оподаткування. При цьому, якщо звільнений від оподаткування прибуток не спрямовується на реінвестиції до 31 грудня року, наступного за звітним роком, платник податку зобов'язаний нарахувати та сплатити податкове зобов'язання з податку на прибуток підприємств за результатами звітного періоду, на який припадає граничний строк використання звільненого від оподаткування прибутку або його частини, на невикористану частину звільненого від оподаткування прибутку:
«Прибуток, звільнений від оподаткування, спрямовується на розвиток діяльності резидента Дефенс Сіті не пізніше 31 грудня календарного року, наступного за податковим (звітним) роком, за такими напрямами: створення або переоснащення матеріально-технічної бази, створення, придбання, модернізація, відновлення, ремонт, переоснащення основних засобів, включно з будівництвом виробничих та технологічних споруд, удосконалення технологічних та виробничих процесів, впровадження новітніх технологій, придбання прав на об'єкти інтелектуальної власності для виконання державного контракту (договору) оборонних закупівель, витрати на дослідження, виготовлення нових зразків озброєння та військової техніки або їх частин, придбання корпоративних прав (у тому числі шляхом формування статутного капіталу) суб'єктів господарювання оборонно-промислового комплексу (за умови, що емітент корпоративних прав не нараховує і не виплачує дивіденди (прирівняні до них платежі) на користь усіх власників корпоративних прав протягом строку застосування резидентом Дефенс Сіті звільнення від оподаткування прибутку). Спрямування звільненого від оподаткування прибутку за іншими напрямами, ніж визначені цим абзацом, у тому числі на виплату дивідендів у порушення обмежень, встановлених абзацом сьомим цього підпункту, вважається нецільовим використанням звільненого від оподаткування прибутку. Порядок контролю за використанням звільненого від оподаткування прибутку резидента Дефенс Сіті на розвиток його діяльності затверджується Кабінетом Міністрів України.
Також, на відміну від «приватних» дивідендів, виплата державними підприємствами державних дивідендів в бюджет не вважається нецільовим використанням прибутку для перебування в статусі Дефенс Сіті, оскільки обмеження щодо виплати дивідендів не поширюється на випадки, коли дивіденди (або прирівняні до них платежі) підлягають сплаті до Державного бюджету України, а також на випадки, коли власниками корпоративних прав є державні підприємства/установи або господарські товариства зі 100% державною участю.
У разі невикористання резидентом Дефенс Сіті звільненого від оподаткування прибутку або його частини відповідно до визначених цим підпунктом напрямів до 31 грудня календарного року, наступного за податковим (звітним) роком, платник податку зобов'язаний нарахувати та сплатити податкове зобов'язання з податку на прибуток підприємств за результатами податкового (звітного) періоду, на який припадає граничний строк використання звільненого від оподаткування прибутку або його частини, на невикористану частину звільненого від оподаткування прибутку відповідно до норм цього Кодексу.»
Чи потрібно відповідати критеріям кваліфікованого доходу на дату набуття статусу резидента Дефенс Сіті?
Згідно зі змінами, внесеними Законом до Закону України «Про національну безпеку України», статус резидента Дефенс Сіті надається лише юридичним особам, які відповідають умовам щодо частки кваліфікованого доходу за попередній календарний рік, з чого можна зробити висновок, що відповідність критеріям на дату набуття статусу резидента Дефенс Сіті є обов'язковою.
«Стаття 37. Вимоги до резидента Дефенс Сіті
1. Резидент Дефенс Сіті - це юридична особа, якій відповідно до цього Закону надано статус резидента Дефенс Сіті та яка згідно з інформацією, що міститься у реєстрі Дефенс Сіті, продовжує перебувати у такому статусі.
5. Міністерство оборони України приймає рішення про надання статусу резидента Дефенс Сіті, за умови що юридична особа, яка звернулася із заявою про надання статусу резидента Дефенс Сіті (далі - заявник), відповідає вимогам щодо частки кваліфікованого доходу за попередній календарний рік, встановленим частиною шостою цієї статті, і щодо такої особи відсутні обставини, передбачені частиною сьомою цієї статті. При визначенні відповідності вимогам щодо частки кваліфікованого доходу заявника враховуються показники фінансової звітності за річний звітний період, що передує дню звернення.
8. Резиденти Дефенс Сіті зобов'язані забезпечувати відсутність обставин, передбачених частиною сьомою цієї статті, та відповідність вимогам, визначеним цією статтею, у тому числі щодо частки кваліфікованого доходу, протягом усього строку резидентства.»
Також, хочемо зауважити, у кваліфікований дохід у генеральних виконавців за державними контрактами включається не тільки дохід від виконання таких державних контрактів, а й дохід від всіх інших контрактів з оборонною продукцією, а також надання послуг щодо її розроблення, виготовлення, ремонту чи модернізації, незалежно від джерела фінансування таких поставок (кошти третіх осіб, благодійних організацій, приватних осіб тощо), у тому числі доходи від експорту продукції військового/оборонного призначення, на вивіз якої отримано відповідний дозвіл. Окремо закон прямо відносить до кваліфікованого доходу грошові надходження у формі благодійної допомоги, використані для виробництва та постачання оборонних товарів.
Щодо контролю за цільовим використанням доходів резидента Дефенс Сіті: постанова КМУ № 1745 від 17.12.2025 затвердила: реєстр резидентів, порядок подання заяви, методику кваліфікованого доходу та порядок контролю цільового використання прибутку.
Міноборони аналізуватиме інформацію від ДПС/резидента щодо цільового використання прибутку та може ініціювати втрату статусу у разі виявлення ознак порушень
Можемо зробити висновок, що статусу Резидента Дефенс Сіті можуть набути лише юридичні особи, що оперують щонайменше 12 місяців та набрали за відповідний період необхідну частку кваліфікованого доходу. На жаль, подібних можливостей для стартапів, що надаються у правовому режимі Дія Сіті, чинне законодавство про Дефенс Сіті не містить, що на нашу думку, слугуватиме питанням для подальших обговорень, які можуть призвести до внесення змін у регулювання новоствореного режиму.
Дмитро Михайленко - керуючий партнер Crowe Mikhailenko, президент Асоціації податкових консультантів, голова Комітету підприємців з податкових питань при ТПП України, та голова податкового комітету КБУ
Олександр Клунько - провідний експерт-консультант з питань оподаткування та обліку, колишній заступник начальника Головного управління непрямих податків ДПАУ, входив до складу групи по введенню непрямих податків в Україні, розробник численних схем оподаткування, біля 300 виграних суперечок у податкової служби, автор книг і численних публікацій з питань оподаткування, працює з платниками податків зарубіжжя та України, за час професійної кар'єри - більше 1700 проведених семінарів. Загальний стаж роботи у сфері податкового законодавства - 32 роки
Олег Кузнєцов - співзасновник Crowe Erfolg Ukraine
Богдан Левчинський - молодший спеціаліст податкової практики Crowe Mikhailenko
Читайте також: Режим Дефенс Сіті: на які преференції можна розраховувати
