28 апреля 2020 года вступает в силу новый Закон Украины «О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию и распространения оружия массового уничтожения» («Закон о финансовом мониторинге»).
Новый Закон значительно совершенствует процедуру финансового мониторинга и приводит ее в соответствие со стандартами финансового мониторинга, установленными актуальными мировыми и европейскими нормами, в частности, рекомендациями FATF, нормами 4-й Директивы (ЕС) 2015/849 «О предотвращении использования финансовой системы для отмывания денег и финансирования терроризма» и Регламента (ЕС) 2015/847 «О информации, сопровождающей денежные переводы».
В связи с этим предлагаем рассмотреть основные нововведения Закона о финансовом мониторинге.
1. Финансовые операции, подлежащие финансовому мониторингу
Прежде всего, стоит отметить, что Закон о финансовом мониторинге увеличил пороговую сумму финансовой операции, подлежащей финансовому мониторингу, с 150 000 грн. до 400 000 грн.
Кроме того, Закон уменьшил количество признаков, при наличии которых финансовая операция будет подлежать обязательному финансовому мониторингу, с 17-ти до 4-х. Так, с 28 апреля 2020 года финансовая операция на сумму 400 000 грн. (для субъектов, которые предоставляют услуги в сфере азартных игр - 30 000 грн.) подлежит мониторингу при наличии одного из следующих признаков:
1) зачисление или перевод средств, предоставление или получение кредита (займа), осуществление других финансовых операций в случае, если хотя бы один из участников финансовой операции или банк такого участника находится в государстве (юрисдикции), которое не выполняет или ненадлежащим образом выполняет рекомендации международных, межправительственных организаций, задействованных в сфере борьбы с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, финансированием терроризма или финансированием распространения оружия массового уничтожения;
2) финансовые операции с публичными деятелями;
3) финансовые операции по переводу средств за рубеж, в том числе в страны, отнесенные Кабинетом Министров Украины к оффшорным зонам;
4) финансовые операции с наличными средствами (внесение, перевод, получение средств).
2. Подход, ориентированный на риски (Risk-Based Approach )
Одной из главных идей нового Закона о финансовом мониторинге является переход к ориентированному на риск подходу при осуществлении финансового мониторинга.
Так, в соответствии с Законом о финансовом мониторинге, риск-ориентированный подход - это определение (выявление), оценка (переоценка) и понимание рисков легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и/или финансирования распространения оружия массового уничтожения, а также принятие соответствующих мер по управлению рисками способом и в объеме, обеспечивающими минимизацию таких рисков в зависимости от их уровня.
Закон о финансовом мониторинге обязывает субъект первичного финансового мониторинга («СПФМ») в своей деятельности применять риск-ориентированный подход, учитывая соответствующие критерии риска, в частности, связанные с его клиентами, географическим расположением государства регистрации клиента или учреждения, через которое он осуществляет передачу (получение) активов, видом товаров и услуг, которые клиент получает от субъекта первичного финансового мониторинга, способом предоставления (получения) услуг.
В то же время, при определении критериев риска СПФМ должен учитывать Национальную оценку рисков, рекомендации субъектов государственного финансового мониторинга, а также типологические исследования Госфинмониторинга.
Таким образом, риск-ориентированный подход заменит тотальный контроль за финансовыми операциями, что поможет уменьшить бюрократические процедуры при идентификации и верификации клиента. Ранее аналогичный подход был имплементирован при осуществлении валютного контроля в соответствии с Законом Украины «О валюте и валютных операциях».
3. Введение механизма надлежащей проверки
Поскольку Закон о финансовом мониторинге был принят во исполнение требований и с целью гармонизации законодательства Украины с международными стандартами в сфере финансового мониторинга, в Законе о финансовом мониторинге было введено понятие «надлежащая проверка», которая включает в себя:
1) идентификацию и верификацию клиента;
2) установление конечного бенефициарного владельца клиента;
3) определение цели и характера будущих деловых отношений или проведения финансовой операции;
4) проведение на постоянной основе мониторинга деловых отношений и финансовых операций клиента, осуществляемых в процессе таких отношений, на предмет соответствия таких финансовых операций имеющейся в СПФМ информации о клиенте, его деятельности и риске (в том числе, при необходимости, об источнике средств, связанных с финансовыми операциями);
5) обеспечение актуальности полученных и имеющихся документов, данных и информации о клиенте.
Дополнительно, в зависимости от степени риска СПФМ может применять упрощенные меры надлежащей проверки в случае низкого риска, что, в частности, может предусматривать уменьшение частоты и объема действий по мониторингу деловых отношений и сбора дополнительной информации о деловых отношениях , или наоборот - при высоком риске - усиленные меры надлежащей проверки.
4. Процедура верификации по-новому
Закон о финансовом мониторинге усовершенствовал процедуру верификации клиентов. Как известно, на данный момент верификация клиента требует личного присутствия клиента.
В то же время, Закон о финансовом мониторинге определяет верификацию как меры, предпринимаемые СПФМ с целью проверки (подтверждения) принадлежности соответствующему лицу полученных СПФМ идентификационных данных и/или с целью подтверждения данных, позволяющих установить конечных бенефициарных владельцев или их отсутствие.
Таким образом, Закон о финансовом мониторинге вводит возможность дистанционной верификации клиента.
5. Выявление конечных бенефициарных владельцев
Как известно, на данный момент банки и другие СПФМ при выявлении бенефициаров клиента полагаются на (і) предоставленную клиентом структуру собственности и (іі) выписку из Единого государственного реестра юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований («ЕГР»). В то же время, Закон о финансовом мониторинге значительно ужесточает требования к выявлению конечных бенефициарных владельцев.
Так, Закон о финансовом мониторинге запрещает СПФМ полагаться исключительно на ЕГР, в связи с этим СПФМ, с целью установления конечного бенефициарного владельца, кроме получения от Клиента структуры собственности и выписки из ЕГР:
1) относительно траста (других юридических образований) устанавливает лиц, осуществляющих решающее влияние на его деятельность (в том числе через цепочку контроля/владения);
2) вправе использовать данные, содержащиеся в официальных документах, официальных и/или иных источниках;
3) должен принять надлежащие меры для проверки достоверности информации о конечном бенефициарном владельце и убедиться, что он знает, кто является конечным бенефициарным владельцем (при его наличии), осуществляя обоснованные меры для понимания права собственности (контроля) и структуры собственности.
Кроме того, важным нововведением является то, что в случае расхождений между данными ЕГР и информацией о конечных бенефициарных владельцах, полученной СПФМ в результате осуществления надлежащей проверки клиента, Закон о финансовом мониторинге обязывает СПФМ подавать уведомления в Государственную службу финансового мониторинга. В случае непредоставления такого уведомления к СПФМ может быть применена ответственность в виде штрафа в размере до 340 000 грн.
6. Новые подходы к работе с публичными деятелями
Новый Закон о финансовом мониторинге определяет как публичного деятеля лицо, выполняющее или выполнявшее определенные публичные функции независимо от любого срока. В связи с указанным, статус «публичного деятеля» является пожизненным и не ограничивается 3 годами, как это предусмотрено действующим законом. Кроме того, сокращается перечень лиц, которые будут считаться членами семьи публичного деятеля.
Действующее законодательство о финансовом мониторинге устанавливает высокую степень риска относительно финансовых операций с национальными и иностранными публичными деятелями. В то же время, новый Закон о финансовом мониторинге устанавливает высокую степень риска только для операций с иностранными публичными деятелями, что упрощает процедуру надлежащей проверки клиента-публичного деятеля.
7. Новые требования к процедуре перевода средств
В связи с имплементацией Регламента ЕС 2015/847, Закон о финансовом мониторинге изменяет процедуру финансового мониторинга при осуществлении перевода средств.
Так, все переводы средств в пределах Украины в размере до 30 000 грн должны сопровождаться как минимум:
1) относительно плательщика - номером счета/электронного кошелька или уникальным номером электронного платежного средства плательщика (инициатора перевода)/предоплаченной карточки многоцелевого использования, и
2) относительно получателя - номером счета или уникальным номером электронного платежного средства получателя/предоплаченной карточки многоцелевого использования, а при отсутствии счета/электронного кошелька - уникальным учетным номером финансовой операции.
В случае осуществления переводов на суммы свыше 30 000 грн или осуществления переводов за пределы Украины, такие переводы должны сопровождаться информацией о плательщике (инициаторе перевода) и получателе перевода средств:
1) если физическое лицо - фамилия, имя и отчество; номер счета, с которого списываются средства, а при отсутствии счета - уникальный учетный номер финансовой операции;
2) если юридическое лицо (траст) - полное название, номер счета, с которого списываются средства, а при отсутствии счета - уникальный учетный номер финансовой операции.
На основании полученной информации СПФМ, предоставляющий услуги по переводу средств, обязан осуществить процедуру верификации, кроме случаев перевода средств (виртуальных активов) за пределы Украины на сумму менее 30 000 грн. и некоторых исключений, связанных с возможным использованием таких переводов для легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма или финансирования распространения оружия массового уничтожения.
8. Совершенствование процедуры «замораживания» активов
Закон о финансовом мониторинге предусматривает порядок применения процедуры «замораживания» активов, то есть запрет на осуществление перевода, конвертирование, размещение, движение активов, связанных с терроризмом и его финансированием, распространением оружия массового уничтожения и его финансированием, на основе резолюций Совета Безопасности ООН , решений иностранных государств, суда.
Со вступлением в силу Закона о финансовом мониторинге СПФМ будут обязаны немедленно заморозить активы лиц, включенных в перечень лиц, связанных с осуществлением террористической деятельности или относительно которых применены международные санкции, лиц, осуществляющих финансовые операции от имени или по поручению лиц, включенных в перечень лиц, и лиц, которые прямо или косвенно (через других лиц) обладают или конечными бенефициарными владельцами которых являются лица, включенные в перечень лиц. Также СПФМ будет обязан сообщить Госфинмониторинг и СБУ о таком замораживании.
СПФМ обязан немедленно разморозить активы:
1) не позднее следующего рабочего дня со дня исключения лица или организации из перечня лиц;
2) не позднее следующего рабочего дня со дня поступления от СБУ информации о том, что такое лицо по результатам проверки не является включенным в указанный перечень.
Закон о финансовом мониторинге предоставляет клиенту возможность получить информацию о замораживании его активов в тот же день, что значительно совершенствует процедуру доступа клиентов к информации.
9. Ответственность за нарушение требований Закона о финансовом мониторинге
Наибольшего внимания среди нововведений Закона о финансовом мониторинге заслуживают новые подходы к ответственности СПФМ.
Во-первых, Закон о финансовом мониторинге четко определил, что за одно нарушение не может быть применено более одной меры воздействия. При этом в случае совершения двух и более видов нарушений расчет размера штрафа осуществляется путем добавления за каждый вид нарушения.
Во-вторых, Закон о финансовом мониторинге значительно увеличил размеры штрафов. Например, за несвоевременное предоставление информации Госфинмониторингу
размер штрафа составит до 340 000 грн. В то же время, Закон о финансовом мониторинге установил максимальные
размеры штрафа:
1) для финансовых учреждений - до 10% общего годового оборота, но не более 135 150 000 грн.;
2) для других СПФМ - двукратный объем выгоды, полученной СПФМ результате совершения нарушения, а если сумма такой выгоды не может быть определена - 27,03 млн грн.
В-третьих, Закон о финансовом мониторинге вводит возможность подписания соглашения об урегулировании последствий совершения нарушения законодательства в сфере финансового мониторинга, согласно которому СПФМ обязуется уплатить определенное денежное обязательство и принять меры по устранению и/или недопущению в дальнейшей деятельности нарушений требований законодательства в сфере финансового мониторинга , обеспечить повышение эффективности функционирования и/или адекватности системы управления рисками и т.д.
В-четвертых, при определении меры воздействия и/или размера штрафа учитываются обстоятельства совершенного правонарушения, в том числе: характер и продолжительность нарушения; финансовое состояние; полученная выгода; убытки третьих лиц; степень ответственности; сотрудничество СПФМ с государственными органами.
Подытоживая вышеизложенные изменения, стоит отметить, что Закон о финансовом мониторинге значительно усовершенствовал законодательство в сфере финансового мониторинга. В то же время, практику применения Закона о финансовом мониторинге, его преимущества и недостатки мы сможем оценить уже в первые месяцы после вступления Закона в силу.
Сергей Попов, партнер KPMG Law Ukraine
Богдан Шишковский, старший юрист KPMG Law Ukraine
Напомним, что вы можете посмотреть на свой бизнес глазами налоговиков через сервис Liga:Report который поможет вовремя получать информацию об имеющейся задолженности, штрафах, пене, переплате налогов в той системе, в которой вы работаете, контролировать успешность уплаты налогов, а также эффективно взаимодействовать с налоговиками.
IT-компания ЛІГА:ЗАКОН создала в поддержку украинского бизнеса экосистему облачных продуктов LIGA360. Она сочетает единое рабочее пространство, чат с командой, анализ законодательства и медиа, изменений в деятельности партнеров, клиентов и конкурентов, возможность сформировать персональное комплексное решение для своего сегмента и совместно с командой оценивать бизнес-риски.
Вы можете заказать полнофункциональный тестовый доступ к LIGA360 уже сейчас.
Также читайте:
В апреле бухгалтеров обяжут проверять подозрительные финоперации своих клиентов
Усилен контроль за денежными переводами
В апреле начнут проверять происхождение криптовалют при крупных операциях.
