Менее чем через три месяца вступит в силу новый Закон Украины «Об акционерных обществах» от 27.07.2022 №2465-ІХ (далее - Закон). За его принятие болели многие украинские эксперты, юристы и представители бизнеса. В течение многих месяцев проект Закона совершенствовался с ориентацией на европейскую практику и решение проблем, имеющихся на рынке Украины. Теперь, когда после кропотливого труда законодателя акт принят, дело за участниками рынка - акционерные общества (далее - АО, общества) должны внимательно ознакомиться и быть готовыми к внедрению соответствующих изменений в свое функционирование. Одни из наиболее важных новелл рассмотрим далее.
Размеры пакетов акций
Следует обратить внимание на нюансные изменения в определения пакетов акций: «Х и более» изменено на «больше Х», но такая незначительная разница в формулировке может сыграть большую роль на практике, поскольку в отдельных случаях может влиять на права и обязанности акционеров. Итак:
Пакет акций | Ранее | В новом законе |
Доминирующий контрольный пакет | в размере 95 и более % простых акций | в размере более 95 % простых акций |
Значительный контрольный пакет | в размере 75 и более % простых акций публичного АО | в размере более 75% простых акций публичного АО |
Контрольный пакет акций | в размере 50 и более % простых акций | в размере более 50 % простых акций |
В то же время понятие «значительного пакета акций» оставило за собой понимание пакета в размере 5 (пяти) и более процентов простых акций АО.
Уровни структуры управления АО
Структура управления акционерным обществом отныне может быть одноуровневой или двухуровневой.
При более привычной для украинского бизнеса двухуровневой структуре органами управления акционерным обществом есть общее собрание, наблюдательный совет, осуществляющий функции контроля над работой исполнительного органа и других руководителей акционерного общества, и исполнительный орган (коллегиальный или единоличный), осуществляющий непосредственное управление текущей (операционной) деятельностью АО.
При одноуровневой структуре органами управления выступают общее собрание и совет директоров. При этом в частном акционерном обществе с количеством акционеров до 10 человек вместо совета директоров может формироваться единоличный исполнительный орган с теми же полномочиями.
Совет директоров является коллегиальным исполнительным органом, состоящий минимум из 3-х человек, и который в пределах своей компетенции осуществляет управление обществом, обеспечивает контроль деятельности исполнительных директоров, действует от имени АО, является подотчетным общему собранию акционеров и самостоятельно организует исполнение своих решений. Таким образом, совет директоров решает все вопросы деятельности акционерного общества, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания.
Члены совета директоров - исполнительные и неисполнительные - избираются общим собранием акционеров на срок не более трех лет, но могут переизбираться неограниченное количество раз. Исполнительные директора (часть из которых могут быть независимыми, то есть такими, на которых отсутствует какое-либо влияние со стороны других лиц в процессе принятия решений касательно АО) осуществляют управление текущей деятельностью АО, а неисполнительные - функции управления рисками и контроля деятельности исполнительных директоров и общества в целом.
С неисполнительными заключается либо гражданско-правовой, либо трудовой договор, с независимыми неисполнительными - исключительно гражданско-правовой, с исполнительными - исключительно трудовой (контракт). Договоры (а также внутренние положения общества) должны четко определять права и обязанности соответствующих членов.
Из числа членов совета директоров простым большинством голосов от общего состава избирается председатель совета директоров на первом заседании новоизбранного состава совета директоров. Тогда же должен быть избран главный исполнительный директор, который также может выступать в качестве председателя совета директоров, если иное не предусмотрено уставом. Если проводить параллели с двухуровневой структурой, то главный исполнительный директор (вместе с исполнительными директорами) действует как исполнительный орган, а неисполнительные директора осуществляют функции надзора и контроля, что практически соответствует функциям наблюдательного совета.
На момент вступления закона в силу проанализировать преимущества и недостатки соответствующих структур и выбрать одну из них придется всем компаниям: те юридические лица, которые по действующему законодательству не имеют наблюдательного совета, все же должны либо создать его, либо работать по одноуровневой структуре и формировать совет директоров. Впрочем, общество имеет право в любой момент принять решение о переходе от одноуровневой на двухуровневую структуру управления или наоборот, что не будет считаться реорганизацией или преобразованием акционерного общества.
Регулирование общего собрания
Прежде всего, нужно обратить внимание, что было несколько модифицировано само понятие - теперь высшим органом АО является общее собрание акционеров (а не акционерного общества).
Среди других изменений наибольшее внимание привлекает решение законодателей следовать требованиям современных обстоятельств - введение возможности проводить общее собрание не только очно. Со вступлением Закона в силу АО будет иметь три пути для голосования по повестке дня:
1) Очное голосование - предусматривают совместное присутствие акционеров (их представителей) в день и время проведения общего собрания в месте проведения для обсуждения и принятия решений по вопросам повестки дня. Очное общее собрание традиционно проводится на территории Украины, в пределах населенного пункта по местонахождению акционерного общества, кроме случаев, если на дату принятия решения о созыве общего собрания 100 процентами акций владеют иностранцы, лица без гражданства, иностранные юридические лица и/или международные организации. При этом, в очном общем собрании акционер имеет право участвовать дистанционно через авторизованную электронную систему. В таком случае акционеру обеспечивается возможность участия в обсуждении вопросов повестки дня.
2) Электронное голосование - не предполагают совместного присутствия на собрании акционеров (их представителей) и проводятся исключительно путем электронного заочного голосования акционеров с использованием авторизованной электронной системы.
3) Опрос - дистанционное общее собрание, которое не предусматривает совместное присутствие на нем акционеров (их представителей) и проводится путем дистанционного заполнения бюллетеней акционерами и отправки их в общество через депозитарную систему Украины. При этом требования Закона о порядке созыва и проведения общего собрания не применяются к такому формату.
Из-за внедрения электронного и дистанционного формата большая роль в проведении собрания возлагается на авторизованную электронную систему - авторизованный Национальной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку программно-технический комплекс Центрального депозитария ценных бумаг. Его использование осуществляется по договору о предоставлении услуг, заключенному между лицом, созывающим собрание, и собственно Центральным депозитарием ценных бумаг. Системой формируется перечень акционеров (их представителей), зарегистрированных для участия в общем собрании, через эту систему также осуществляется идентификация акционера или его представителя, подсчет результатов голосования по повестке дня электронного общего собрания, по результатам чего формируется протокол об итогах голосования.
Но нужно заметить, что основные нововведения относительно общего собрания (а именно то, что касается проведения электронного общего собрания и функционирования авторизованной электронной системы) вступают в силу еще через год после вступления в силу самого Закона - с 1 января 2024 года.
Одной из новелл в регулировании общего собрания является обязанность созывающего их лица определить наличие или отсутствие взаимосвязи между вопросами, включенными в повестку дня. Наличие такой взаимосвязи означает невозможность подсчета голосов и принятия решения по одному вопросу повестки дня в случае непринятия решения или принятия взаимоисключающего решения по предыдущему (одному из предыдущих).
Также в новом Законе предусмотрена возможность сокращенной процедуры созыва внеочередного общего собрания акционеров. Так, если этого требуют интересы АО, лицо, созывающее общее собрание, может установить, что уведомление о проведении внеочередного общего собрания будет осуществляться не позднее, чем за 15 дней до даты его проведения. К собранию, проводимому по сокращенной процедуре, также не будут применяться требования закона о внесении предложений в проект повестки дня. Однако такая норма достаточно спорна, поскольку понятие или критерии «интересов АО» не определены - следовательно, лицо, созывающее собрание, будет брать на себя ответственность за обоснованность применения сокращенной процедуры.
Закрепление на уровне закона должности и полномочий корпоративного секретаря
Закон не только предусматривает существование такой должности, но и закрепляет обязательное ее наличие для некоторых АО, а именно:
- для АО, ценные бумаги которых допущены к торгам на организованном рынке капитала или по ценным бумагам которых осуществлено публичное предложение;
- для банков, страховщиков, негосударственных пенсионных фондов, других АО (предприятий), представляющих общественный интерес;
- для частных АО с количеством владельцев простых акций общества 100 и более человек.
В других АО функции корпоративного секретаря может осуществлять физическое лицо по исключительно возмездному гражданско-правовому договору.
Итак, что собой представляет корпоративный секретарь? В соответствии с Законом это лицо, отвечающее за эффективное текущее взаимодействие общества с акционерами, другими инвесторами, координацию действий общества по защите прав и интересов акционеров, поддержание эффективной работы совета директоров или наблюдательного совета. Такая деятельность обеспечивается, в частности, через: предоставление информации акционерам и/или инвесторам, другим заинтересованным лицам о деятельности общества; выполнение функций председателя счетной комиссии в соответствующих случаях; обеспечение подготовки и проведения общего собрания, заседаний наблюдательного совета или совета директоров, выполнение функций секретаря общего собрания или соответствующих заседаний, составление их протоколов и другое.
Возможность заключения корпоративного договора
В развитых странах мира корпоративный договор играет немалую роль в отношениях между участниками или акционерами общества, однако в Украине такое понятие было введено лишь около трех лет назад, и только предусмотрено Законом Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью». Теперь пришло время ввести такой эффективный инструмент взаимодействия, управления и разрешения конфликтов внутри компании для акционерных обществ.
В новом Законе предусмотрено, что корпоративным договором является договор, согласно которому акционеры общества обязуются реализовывать свои права и полномочия определенным образом или воздерживаться от их реализации; обязательно совершается в письменной форме, может быть возмездным или безвозмездным. В отличие от привычного для украинской практики понятия «договора между акционерами» теперь дополнительными сторонами корпоративного договора также могут быть само акционерное общество и третьи лица.
По общему правилу, содержание корпоративного договора не подлежит раскрытию и является конфиденциальным, если иное не предусмотрено законом или договором, однако есть два нюанса:
1) информация о заключении договора в публичном АО сообщается обществу одной из сторон договора в течение 3-х рабочих дней;
2) если стороной является государство, территориальная община, государственное или коммунальное предприятие или юридическое лицо, в уставном капитале которого больше или равно 25% акций прямо или косвенно принадлежат государству или территориальному обществу, договор обнародуется в течение 10 дней путем размещения на официальных веб-сайтах соответствующего органа и АО.
Важным положением Закона также является право сторон корпоративного договора избрать право договора, при условии соблюдения положений Закона Украины «О международном частном праве».
Другие изменения, достойные внимания
Среди немалого количества изменений, которым подвергнуто регулирование акционерных обществ, также имеются точечные и малозаметные, на которые, однако, стоит обратить внимание:
Нововведением стало дискуссионное положение о создании публичного АО: оно может быть создано исключительно путем изменения типа акционерного общества из частного в публичное или путем преобразования из другого хозяйственного общества. Таким образом, исключена возможность выходить на рынок сразу как публичное АО;
Значительно уменьшен минимальный размер уставного капитала АО - с 1250 до 200 размеров минимальной заработной платы. Такое изменение может повлиять на количество новых юридических лиц в организационно-правовой форме акционерного общества;
Уведомление акционеров о возможности реализации преимущественного права в случае дополнительной эмиссии акций может быть подано в любой срок до начала эмиссии (ранее действовало ограничение - не позднее 30 дней до размещения);
Введено дополнительное основание, по которому АО не имеет права принимать решение о выплате дивидендов и осуществлять выплату дивидендов по простым акциям, а именно: если имущества общества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, срок выполнения которых наступил, или по результатам принятия такого решение станет недостаточно для удовлетворения таких требований;
Для целей определения значительной сделки совершение обществом в течение года нескольких сделок с одним контрагентом (и/или с аффилированными лицами) в отношении одного предмета считается совершением одной сделки - вместо запрета делить предмет сделки;
В контексте проверки финансово-хозяйственной деятельности АО исключено положение об избрании, деятельности и полномочиях ревизионной комиссии (ревизора), но финансово-хозяйственная деятельность АО по результатам финансового года все еще подлежит проверке субъектом аудиторской деятельности (аудитором). Кроме того, аудит финансовой отчетности, консолидированной финансовой отчетности акционерного общества теперь может проводиться по требованию акционеров, являющихся владельцами 5 (пяти) и более процентов голосующих акций (вместо 10).
Наблюдательный совет или совет директоров каждого общества, участвующего в слиянии, присоединении, разделении или выделении общества, составляет проект условий такой сделки и предоставляет на анализ одному или нескольким независимым экспертам. Последние представляют отчет, в котором указывают собственное мнение о справедливости и уместности коэффициента конвертации акций.
Как видим, Закон достаточно объемный и требует внимательного ознакомления со всеми нововведениями. Законодатель, очевидно, стремился облегчить и усовершенствовать функционирование АО, расширить права миноритарных акционеров, привести украинское регулирование в соответствие с европейскими подходами. Нельзя утверждать, что Закон решил все неопределенности и проблемы своего «предшественника», поскольку с новыми нормами приходят новые вопросы, однако настоящая эффективность его новелл проявит себя на практике.
LIGA360 - надежный помощник бизнеса в условиях военного положения. Не упустите ни одного изменения законодательства, проверяйте компании и физических лиц, контролируйте регистрационные изменения ваших объектов недвижимости. Приобритите LIGA360 прямо сегодня.
