19 ноября 2022 вступил в силу Закон Украины “О внесении изменений в некоторые законы Украины о защите финансовой системы Украины от действий государства, осуществляющего вооруженную агрессию против Украины, и адаптации законодательства Украины к отдельным стандартам Группы по разработке финансовых мер борьбы с отмыванием денег (FATF) ) и требований Директивы ЕС 2018/843” (далее - Закон), который ввел ряд изменений в законодательство о финансовом мониторинге.
Обеспечение защиты интересов национальной безопасности и территориальной целостности
Недопуск к руководству и управлению субъекта первичного финансового мониторинга (далее - СПФМ) лиц, имеющих гражданство (подданство) государства, осуществляющего вооруженную агрессию против Украины.
К таким категориям относятся:
руководитель и заместитель руководителя СПФМ;
председатель и члены надзорного органа СПФМ;
лицо ответственное за осуществление финансового мониторинга (далее - ответственный работник) и лицо, временно исполняющее полномочия ответственного работника в случае его отсутствия;
другие работники СПФМ, привлеченные к проведению первичного финансового мониторинга.
В связи с этим СПФМ должны провести проверки деловой репутации руководителей и работников, привлеченных к проведению финансового мониторинга с тем, чтобы убедиться в наличии у них безупречной деловой репутации. В противном случае, такие работники должны быть отстранены от руководства/выполнения функций в сфере финансового мониторинга.
Обязанность отнесения к высокорисковым клиентам, деятельность которых связана с государством, осуществляющим вооруженную агрессию против Украины, а именно клиентов:
граждане государства, осуществляющего вооруженную агрессию против Украины (кроме граждан такого государства, которым предоставлен статус участника боевых действий после 14 апреля 2014 года), и/или лицами, местом постоянного проживания (пребывания, регистрации) которых является государство, осуществляющее вооруженную агрессию против Украины;
которые являются юридическими лицами - резидентами государства, осуществляющего вооруженную агрессию против Украины;
конечными бенефициарными владельцами которых являются граждане государства, осуществляющего вооруженную агрессию против Украины (кроме граждан такого государства, которым предоставлен статус участника боевых действий после 14 апреля 2014 года), и/или лица, местом постоянного проживания (пребывания, регистрации) которых является государство , осуществляющая вооруженную агрессию против Украины;
учредителем (участником, акционером) или владельцем которых прямо или косвенно через другие юридические лица (трасты, другие подобные правовые образования) является государство, осуществляющее вооруженную агрессию против Украины;
в отношении которых субъектом первичного финансового мониторинга при осуществлении мониторинга финансовых операций с применением риск-ориентированного подхода по результатам проверки источника средств установлено, что источник средств, связанных с финансовой операцией такого клиента, происходит из государства, осуществляющего вооруженную агрессию против Украины;
клиентов, осуществляющих передачу (получение) активов в (с) Украины, используя депозитарные учреждения, банки, другие финансовые учреждения и небанковских предоставлятелей платежных услуг, местом пребывания и/или регистрации которых государство, осуществляющее вооруженную агрессию против Украины.
Законодательство не запрещает СПФМ устанавливать/продолжать деловые отношения с клиентами высокого риска, но предусматривает проводить в отношении таких клиентов усиленные меры надлежащей проверки.
Установлена обязанность для СПФМ отчитываться в Госфинмониторинг о пороговых операциях (400 тысяч гривен и более), если хотя бы одна из сторон - участников финансовой операции имеет регистрацию, место жительства или местонахождение в государстве, которое совершает вооруженную агрессию против Украины.
Следует напомнить, что участниками финансовой операции являются не только клиент и контрагент, а также лица, действующие от их имени или в их интересах, и лица, от имени или в интересах которых действуют клиент, контрагент.
Относительно указанных выше нововведений дискуссионным остается вопрос о принадлежности государства к осуществляющей вооруженную агрессию против Украины.
В соответствии с нормативно-правовыми актами Украины государством-агрессором официально признана только Российская Федерация. Однако, анализируя перечень действий (вооруженной агрессии), которые приведены в Законе Украины «Об обороне Украины» и конвенции ООН, под определение государства, осуществляющего вооруженную агрессию против Украины, подпадает также Республика Беларусь как другое государство, позволяющее, чтобы ее территория, которую она предоставила в распоряжение третьего государства, использовалось этим третьим государством для совершения агрессивных действий.
Надеемся как можно быстрее получить на этот счет разъяснение от регулятора. А пока совет для СПФМ.
Совет! Самостоятельно признать Республику Беларусь как страну, имеющую отношение к осуществляющей вооруженную агрессию против Украины, и установить клиентам, место регистрации (проживание или местонахождение) которых является Республика Беларусь, высокий риск деловых отношений (финансовой операции без установления деловых отношений). Отчаянные могут пойти дальше и рассмотреть возможность установить клиентам Российской Федерации и Республики Беларусь неприемлемый риск.
Как руководителю оценить надежность нового контрагента или потенциального соглашения? Попробуйте проверку компаний в LIGA360. Досье на основе 400 публичных реестров, что включает историю проверок, судебные дела, наличие в санкционных списках, долги и т.д. Закажите LIGA360 прямо сегодня, чтобы быть уверенными в своих бизнес-связях.
Обеспечение соответствия национальному законодательству международным стандартам
Обновленные нормы Закона реализуют рекомендации, указанные в Заключении Еврокомиссии по заявке Украины на членство в Европейском Союзе, в части обеспечения соответствия законодательства по борьбе с отмыванием денег стандартам Группы по разработке финансовых мер по борьбе с отмыванием денег (FATF).
В частности:
Уточнен перечень специально определенных СПФМ, в которые теперь включены:
торговцев произведениями искусства и посредников в такой торговле;
субъектов хозяйствования, оказывающих посреднические и/или консультационные услуги по предоставлению в аренду недвижимое имущество.
Для таких субъектов обязанности СПФМ устанавливаются при проведении ими финансовых операций на сумму, равную или превышающую 400 тыс. гривен.
Повышен порог для субъектов хозяйствования, осуществляющих торговлю за наличные деньги драгоценными металлами и драгоценными камнями и изделиями из них с 40 тыс. гривен до 400 тыс. гривен.
Усовершенствовано регулирование и надзор за СПФМ в части применения мер воздействия. Обновленные нормы устраняют ограничивающий фактор применения санкций для СПФМ. Если раньше одно нарушение не могло быть применено более одного меры влияния, то сейчас речь идет исключительно об одном штрафе, что позволит надзорному органу применить постепенные (более жесткие) санкции в случае, если нарушение не устранено.
Отказ от пожизненного статуса РЭР
Сокращен срок статуса РЭР (политически значимые лица - Politically Exposed Persons) с пожизненного до 3-х лет после прекращения выполнения публичных функций.
Обычно в Законе есть четкое требование по уменьшению срока действия РЭР. Бери и выполняй. И многим СПФМ такое послабление могло бы упростить работу по части обслуживания РЭР. Однако не все так просто. Такое трехлетнее ограничение не соответствует международной практике и подходам FATF.
Совет! Использовать диверсифицированный подход к клиентам, которые в разное время выполняли публичные функции, уделяя больше внимания тем лицам, чье влияние было более весомым, продолжать осуществлять усиленные меры надлежащей проверки без использования термина «последние три года», то есть без ограничений по времени.
Устранение коллизий к нормам Закона №361
Отменено требование устанавливать неприемлемо высокий риск деловых отношений (финансовой операции без установления деловых отношений) в отношении клиентов в случае применения к ним специальных экономических или других ограничительных мер (санкций) в соответствии с Законом Украины "О санкциях", оставив таким клиентам высокий риск.
Предыдущая редакция Закона №361 содержала противоречие, когда СПФМ должен был установить в отношении одних и тех же лиц разный риск. Кроме того, действовавшая норма согласно которой СПФМ обязаны разрывать деловые отношения со всеми лицами, к которым применены санкции в соответствии с Законом Украины «О санкциях», независимо от вида таких санкций.
Санкционные лица упускали возможность выполнять свои финансовые обязательства (уплачивать налоги, осуществлять расчеты, погашать задолженности по кредитам и т.п.) и фактически оказывались вне финансовой системы Украины, вне контроля, что вероятно привело бы к увеличению доли теневой экономики.
В случае присвоения клиенту высокого риска, СПФМ не обязан разрывать отношения с подсанкционным лицом, а проводить в отношении такого клиента усиленные меры надлежащей проверки.
Нормы Закона освобождают от ответственности за невыполнение некоторых обязанностей тех СПФМ, которые находятся на территории боевых действий, временно оккупированных территорий Украины, и не имеют возможности исполнять обязанности СПФМ.
Не шагай с завязанными глазами в конкурентной бизнес-среде. LIGA360 анализирует медиа, законодательное поле и надежность контрагентов, чтобы компании всегда принимали информированные решения. Узнайте больше преимуществ по ссылке.