Due Diligence как важный этап перед заключением соглашения

При развитии бизнеса компании проходят разнообразные проверки от государственных органов и учреждений, кредиторов и партнеров.

Due Diligence - это процесс сбора и анализа информации о бизнесе-объекте (далее - Объект) перед заключением контракта, осуществлением соглашения или приобретением активов.

Соглашения, требующие предварительного дью-дилидженса, могут существенно отличаться по природе и требовать разных акцентов во время прохождения проверки:

• соглашения слияния и поглощения (M&A): покупатель проводит всестороннюю проверку Объекта поглощения;

• выпуск ценных бумаг: первичное размещение акций на бирже (IPO) или выпуск облигаций - проверку Объекта осуществляют менеджеры размещения с привлечением профессиональных юридических, финансовых и других консультантов (с целью дальнейшего выпуска проспекта эмиссии);

• получение международного финансирования или гранта - проверку проводит финансовое учреждение с привлечением профильных консультантов;

• заключение партнерских договоров, начало работы как поставщика с большими международными компаниями, развитие экспортной кооперации и тому подобное.

В некоторых случаях дью-дилидженс может быть двусторонним, то есть проверку проводят обе Стороны соглашения.

Обычно дью-дилидженс - это не начальная стадия взаимодействия между Сторонами, ведь он сам по себе может требовать значительных расходов, особенно при потенциальном крупном размере соглашения.

Из этого выплывает рекомендация: не стоит входить в процесс дью-дилидженса до того, как базовые условия соглашения согласованы Сторонами.

В соответствии с заданиями, выделяют следующие виды дью-дилидженса:

1. Финансовый дью-дилидженс - процесс сбора и анализа финансовых данных Объекта. Этот вид дью-дилидженса проводится непосредственно командой Покупателя или специально привлеченной командой аудиторов. Как правило, целью такой проверки является подтверждение или корректировка исторических финансовых результатов Объекта (часто такие результаты являются базой для оценки Объекта) или исследования прогнозов Объекта на обоснованность.

2. Юридический дью-дилидженс - процесс сбора и анализа разнообразной юридической информации об Объекте: статусе регистрации и права собственности на основные активы, условия ключевых договоров, судебные процессы и обременения, соответствие требованиям действующего законодательства и тому подобное. Такой дью-дилидженс обычно проводит специально привлеченная команда юристов с разной специализацией в зависимости от поставленной задачи (корпоративные юристы, юристы по земельному праву и тому подобное).

3. Налоговый дью-дилидженс - анализ налоговых практик Объекта и состояния его расчетов с бюджетом. Во время этой проверки определяется уровень потенциальных рисков (и связанных с ними санкций), а также предоставляются рекомендации относительно приведения имеющейся модели Объекта к наилучшим практикам и требованиям законодательства.

4. Операционный (иногда - технический) дью-дилидженс предусматривает проверку операционной деятельности Объекта: состояниея активов, бизнес-процессов и практик. Обычно такая проверка проводится командой Покупателя или под ее руководством с привлечением внешних консультантов, ведь от результатов этой части дью-дилидженса зависит вывод относительно возможности интеграции бизнеса Объекта в имеющуюся структуру Покупателя. Также может быть откорректирована и цена соглашения, потому что неудовлетворительное состояние активов может требовать дополнительных инвестиций.

5. Специфические проверки могут требоваться в зависимости от типа Объекта и заданий Покупателя: экологический дью-дилидженс, организационный дью-дилидженс, исследование влияния на основных стейкхолдеров.

Due Diligence проводится в нескольких основных формах:

• интервью с акционером, менеджментом и работниками Объекта по определенным опросникам;

• документальная проверка;

• физическая проверка активов, инвентаризация.

В итоге команда Покупателя и привлеченные команды аудиторов, юристов и других консультантов готовят отчет по проведенной проверке, которая будет содержать основные выводы относительно исследованной информации, определенные риски и рекомендации относительно их преодоления.

Результаты прохождения Due Diligence:

• полный выход одной из Сторон из соглашения;

• приостановка соглашения по инициативе одной из Сторон до решения определенных проблем;

• изменение структуры транзакции;

• коррекция базовых условий транзакции;

• сохранение базовых условий транзакции и предоставление Продавцом лишь базовых гарантий и репрезентаций.

Рекомендации для успешного прохождения Due Diligence

Общая рекомендация и для Продавца, и для Покупателя - привлекать профессиональных консультантов: аудиторов, налоговиков и юристов (и/или специализированных отраслевых специалистов) для Покупателя и финансового советника, который сопровождает дью-дилидженс, для Продавца.

Среди базовых рекомендаций, которые помогут сделать процесс проверки относительно комфортным для Сторон, стоит выделить следующие:

• по возможности заблаговременно пройти вендор дью-дилидженс, то есть самостоятельно инициированную проверку с привлечением профессиональных консультантов, которые смогут провести процедуры, приближенные к реальному дью-дилидженсу, вовремя выявить риски (о которых Продавец может даже не знать) и предложить пути их преодоления. Отчет о такой проверке может в будущем предоставляться команде Покупателя для потенциального сокращения сроков прохождения реального дью-дилидженса;

• подготовиться к прохождению дью-дилидженса: создать виртуальную комнату данных (VDR), в которой будут отсканированы все основные документы, которые могут заинтересовать Покупателя (регистрация, право собственности на основные активы, ключевые контракты, финансовая информация и тому подобное). Хорошей практикой будет прохождение налоговой проверки, чтобы закрыть предыдущие налоговые периоды и сократить объем исследования;

• выделить отдельную команду сотрудников, которая будет отвечать за прохождение DD со стороны Объекта, предложить мотивацию такой команде;

• договориться об основных условиях соглашения (по крайней мере на уровне принципов) до начала дью-дилидженса;

• договориться о структуре и сроках прохождения дью-дилидженса;

• подготовить письмо раскрытия и определить разумное количество гарантий;

• не скрывать факты, которые все равно станут известными и могут в дальнейшем повлечь нарушение гарантий и соответствующие санкции или по меньшей мере - подорвут доверие к Стороне. При этом не стоит презентовать ситуацию хуже, чем она есть в действительности.

Таким образом, дью-дилидженс это один из важнейших этапов соглашения, который может внести существенные коррективы в планы Сторон, структуру и цену соглашения, или даже остановить дальнейшую реализацию такого соглашения. При этом безусловно, первичными факторами все равно остаются намерения Сторон, бизнес-логика в транзакции, а также желание и возможность договариваться.

Надлежащая подготовка к Due Diligence позволит существенно сократить время и необходимый объем ресурсов для его прохождения и значительно повышает шансы на успешное завершение соглашения.

По материалам Европейской Бизнес Ассоциации.