30 квітня 2025 року уряди України та Сполучених Штатів Америки підписали угоду про створення Американсько-українського інвестиційного фонду відбудови (далі - «Угода» та «Фонд» відповідно), що була ратифікована Україною 8 травня 2025 року.
Також 23 травня 2025 року було укладено ще 2 документи, що стосуються Фонду, текст яких наразі відсутній у відкритому доступі (далі - «Документи Фонду»):
1. договір про створення LLC “DFC Ukraine Subsoil”;
2. договір про обмежене партнерство.
Інформація в цій статті ґрунтується на аналізі тексту Угоди та інформації щодо умов партнерства оприлюдненій Міністерством економіки України.
1. Про що Угода?
Угода визначає базові умови створення та роботи Фонду, що створений за участі партнера від США - U.S. International Development Finance Corporation (далі - “DFC”) та партнера від України - Агенції з питань підтримки державно-приватного партнерства (далі - «АДПП»).
В Угоді визначено, зокрема, особливості оподаткування сторін, вимоги до конвертованості валюти та транскордонних переказів, внесків у партнерство, права на інвестиційні можливості та ринкові права на купівлю видобутку.
2. Що ми знаємо про Фонд?
Структура та внески
Фонд за своєю організаційною формою є обмеженим партнерством, що створене та існує за законодавством штату Делавер, США.
Тобто законотворчість юрисдикції Фонду залишається в більшій передбачуваності для США. Водночас у випадку виникнення спорів сторони їх вирішуватимуть у арбітражі в Лондоні.
Структура Фонду передбачає наявність обмежених партнерів та генерального партнера. Обмеженими партнерами є АДПП та DFC. Генеральним партнером є LLC “DFC Ukraine Subsoil” (далі - «Генеральний партнер»), що зареєстроване в штаті Делавер.
Обмежені партнери отримують початково по 100 акцій класу В кожен.
Україна робить внесок в рахунок оплати 100 акцій класу В у формі безвідкличного права на отримання 50% усіх роялті (орендних платежів), ліцензійних платежів та сум, що підлягають сплаті за угодами про розподіл продукції.
На знак визнання фінансової та матеріальної підтримки США з часу повномасштабного вторгнення рф, США отримало 100 акцій класу В.
Тобто Угода та Документи Фонду не передбачають боргових зобов'язань України перед США у зв'язку з раніше наданою допомогою.
Так, станом на дату створення Фонду, незважаючи на отримані сторонами акції класу B, у Фонді фактичних коштів немає. Передбачається, що «стартовий капітал» внесе США і в обмін отримає акції класу А.
Сторони зможуть отримати акції класу А у разі нових фінансових внесків. Також США отримує акції класу А у випадку надання нової військової допомоги Україні.
Кількість акцій класу А визначається за згодою АДПП та DFC. Якщо згоди досягнути не вдається, Генеральний партнер оцінюватиме військову допомогу на власний розсуд.
Акції класу А та В визначають пріоритетність розподілення прибутків. Спочатку прибуток отримують утримувачі акцій класу А, поки не буде повернуто всі внески, а потім прибуток розподіляється з утримувачами акцій класу В без обмежень у співвідношенні 50 на 50.
Такий розподіл відбувається лише з доходів від реалізованих інвестиційних проєктів і не раніше ніж через 10 років після запуску Фонду.
Фонд інвестуватиме в пріоритетні напрямки на території України, зокрема видобуток корисних копалин, енергетику, логістику та критичну інфраструктуру. Прибуток реінвестуватиметься також на території України.
Передбачається, що Фонд працюватиме без обмеження в часі. Раз на десять років партнери США та України переглядатимуть досягнення Фонду та доцільність припинення його роботи.
Водночас наразі відсутня інформація чи повертатимуться внески партнерам у випадку припинення роботи Фонду, який механізм їх повернення та найважливіше: яка вартість внеску кожного партнера.
Управління
Функцію управління в партнерстві виконує Генеральний партнер, що підконтрольний виключно правлінню (далі - «Правління»).
До складу Правління входять по три менеджери від України та США, що призначаються DFC та АДПП.
Правління виконує контролюючу функцію та делегує повноваження 4 комітетам: інвестиційному, адміністративному, аудиторському та комітету з пошуку проєктів.
В адміністративному та аудиторському комітетах сторони мають однакову кількість голосів. У інвестиційному комітеті більшість належить представникам DFC: три проти двох від АДПП. У комітеті з пошуку проєктів більшість належить представникам АДПП: три проти двох від DFC.
Водночас всі критичні рішення ухвалюються лише одностайно. До таких рішень належать, в тому числі, внесення змін до установчих документів партнерства та генерального партнера, ухвалення змін до положень про комітет Правління, інвестиційні рішення щодо понад 25% коштів, доступних до інвестування, матеріальні зміни до інвестиційних протоколів, прийняття додаткових обмежених партнерів.
Права Фонду
Фонд має ексклюзивні права: на інвестиційні можливості та ринкові права на купівлю видобутку.
Права на інвестиційні можливості передбачають право Фонду першим отримати інформацію щодо залучення капіталу від власника дозволу, який розробляє проєкт з критичних мінералів чи в сфері нафти й газу. Якщо Фонд зацікавлений в проєкті, то власник має провести переговори з Фондом.
Ринкові права на купівлю видобутку передбачають, що компанія, яка видобуває сировину, має в першу чергу розпочати переговори про купівлю видобутку з DFC або її уповноваженою особою.
У обох випадках власник дозволу паралельно може пропонувати співпрацю третім сторонам, але фінансові або економічні умови не можуть бути значно вигідніші, ніж пропозиція Фонду/DFC.
“Теми в центрі уваги” у LIGA360 - ваш ключ до актуальних новин без зусиль. Виберіть тему, яка вас цікавить, і отримуйте всі важливі для вас оновлення та аналітичні матеріали автоматично. Дізнайтеся, як це працює.
3. Які висновки можемо зробити?
Наскільки це можливо з урахуванням доступної інформації, у зв'язку з Угодою та створенням Фонду можна зробити такі висновки:
Україна протягом всього строку існування Фонду робитиме внески в рахунок вартості акцій класу В за рахунок безвідкличного права Фонду на отримання 50% усіх роялті (орендних платежів), ліцензійних платежів та сум, що підлягають сплаті за угодами про розподіл продукції, обмежень щодо загальної суми внеску Угода не містить;
Угода та Документи Фонду не передбачають боргових зобов'язань України в зв'язку з наданою допомогою США, а Фонд працюватиме без обмеження в часі допоки обоє партнерів не приймуть рішення про припинення його роботи;
Україна отримує джерело фінансування в проєкти в сфері видобутку критичних мінералів, нафти й газу та пов'язаної інфраструктури, проте, як вбачається з наданої інформації, для роботи Фонду потрібне внесення «стартового капіталу» зі сторони США;
паралельно з наданням пропозицій Фонду власник дозволу не обмежений у наданні такої самої пропозиції будь-кому іншому на ринку, тобто, якщо на ринку будуть готові інвестувати на кращих умовах/купувати видобуток на кращих умовах, теоретично це впливатиме пропозицію Фонду/DFC і вона буде ринковою;
ексклюзивні права за наявності додаткових стимулюючих факторів зі сторони Фонду/DFC можуть призвести до більшої зацікавленості власників дозволів у залученні інвестицій саме від Фонду або продажу видобутку DFC (або її уповноваженій особі) навіть за наявності ідентичних умов для співпраці в інших учасників ринку.
Підписання Угоди та Документів Фонду призведе до ряду змін у нормативно-правових актах для приведення їх у відповідність умовам документів.
Так, вже 4 червня 2025 року було прийнято Закон України «Про внесення змін до Бюджетного кодексу України щодо реалізації Угоди між Урядом України та Урядом Сполучених Штатів Америки про створення Американсько-Українського інвестиційного фонду відбудови», який введе зміни щодо розподілу між місцевими та державним бюджетами коштів, отриманих внаслідок використання надр.
Олександр Мельник, партнер GOLAW, керівник практики корпоративного права та M&A, адвокат
Євгеній Агашков, старший юрист практики корпоративного права та M&A GOLAW, адвокат
Ярослав Мальцев, помічник юриста практики корпоративного права та M&A GOLAW
