4 декабря 2020, для поддержки бизнеса на период действия карантина, народные депутаты приняли Закон № 1071-IX, которым установили материальную помощь для субъектов хозяйствования.
В то же время, этим же законом была отменена норма, которая запрещала органам государственной власти во время карантина проводить плановые проверки в сфере хозяйственной деятельности.
Такая противоположность в положениях закона наталкивает представителей бизнеса на вопрос: что ждать в 2021 году: ослабление внимания со стороны государства или системного контроля с соответствующими последствиями?
Отмена моратория на проведение проверок Законом от 04.12.2020 № 1071-IX: каких проверок он касается и на какие проверки не действует?
Нужно помнить, что за время действия на территории Украины карантина были приняты изменения в законы, которые ввели:
- Мораторий на налоговые проверки - запрет на проведение документальных и фактических проверок на период с 18 марта 2020 по последний календарный день месяца (включительно), в котором завершается действие карантина (Подпункт 52-2 пункта 10 раздела XX Налогового кодекса Украины)
- Мораторий на проверки всех органов государственного контроля - на период установления карантина запрещается проведение органами государственного надзора (контроля) плановых мероприятий по осуществлению государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности (пункт 4 части 2 раздела II Закона 530-IX)
Как видим, первый пункт касается сферы только налоговых проверок, а второй - проверок, которые проводят все органы государственного надзора.
Законом от 04.12.2020 № 1071-IX был отменен мораторий на проведение плановых проверок всеми органами государственного надзора (контроля) (пункт 4 части 2 раздела II Закона 530-IX).
Однако, мораторий на проведение налоговых проверок отменен не был и подпункт 52-2 пункта 10 раздела XX Налогового кодекса Украины действует и сейчас.
Каких же проверок касается отмена моратория?
Закон от 04.12.2020 № 1071-IX касается отмены моратория на проверки всех органов государственной власти, уполномоченных на это законом.
Среди них: Государственная служба Украины по вопросам труда, Государственная служба Украины по вопросам безопасности пищевых продуктов и защиты потребителей, Государственная служба Украины по чрезвычайным ситуациям, Министерство развития экономики, торговли и сельского хозяйства Украины, Государственная служба Украины по лекарственным средствам и контролю за наркотиками и другие.
По информации Инспекционного портала, на 2021 планы годовых проверок утвердили 25 органов исполнительной власти. Каждый из этих органов будет осуществлять меры контроля в соответствии со своей сферой деятельности.
Например, в годовом плане Государственной службы Украины по вопросам труда и Государственной службы Украины по вопросам безопасности пищевых продуктов и защиты потребителей содержится сфера государственного контроля, перечень лиц, которых будут проверять, дата начала проверки и срок ее проведения.
Особое внимание нужно обратить на плановые проверки, которые в этом будет проводить Национальный банк Украины по отношению к небанковским финансовым учреждениям. Эти проверки будут касаться соблюдения правил финансового мониторинга и соответствия компаний условиям лицензирования.
План инспекционных проверок, которые будет проводить Национальный банк, был обнародован на его веб-сайте 30 декабря прошлого года. Для рынка финансовых услуг опыт проведения таких проверок будет новым, поскольку в прошлом году вступил в силу обновленный Закон № 361-IX от 28.04.2020 о финансовом мониторинге, а с 1 июля 2020 у небанковских финансовых учреждений появился новый регулятор - Национальный банк Украины.
Неизвестность ситуации усиливается и тем, что новый регулятор до сих пор не утвердил нормативные акты, которыми будут регулироваться правила проведения проверок. Пока действует положение, утвержденное еще Нацкомфинуслуг, предыдущим регулятором.
На какие проверки не распространяется Закон от 04.12.2020 № 1071-IX?
С первого взгляда можно сказать, что Закон от 04.12.2020 № 1071-IX не отменил мораторий на налоговые проверки, поскольку никакие положения Налогового кодекса не отменялись и изменения в него не вносились. Однако, не все так однозначно, о чем говорит следующее.
Будут проходить плановые проверки Государственной налоговой службы?
24 декабря 2020 на сайте Государственной налоговой службы было обнародован План-график проведения документальных плановых проверок налогоплательщиков на 2021. Проверять планируют физических и юридических лиц, финансовые учреждения, постоянные представительства и представительства нерезидентов.
Будут ли действительно происходить такие проверки с учетом приведенных выше коллизий законодательства? Ответов может быть два:
Вариант № 1. Да, будут. Объясняем это тем, что 4 декабря 2021 была отменена норма, которой органам государственного надзора (контроля) запрещалось проводить плановые мероприятия по осуществлению государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности.
Государственная налоговая служба относится к органам государственного надзора (контроля), а документальные проверки плательщиков налогов является одним из видов плановых мероприятий.
Данная ситуация подпадает под признаки отмененного пунктом 4 части 2 раздела II Закона 530-IX моратория, поэтому вывод может быть положительным.
Вариант № 2. Нет, не будут. Обосновываем это тем, что норма о налоговых проверках, предусмотренная в Налоговом кодексе, является специальной по отношению к общему Закону 530-IX, поэтому, при решении Государственной налоговой службой вопроса, проводить налоговую проверку или нет, подлежит применению именно она.
На горячей линии Государственной налоговой службы отвечают, что «в настоящее время вопрос существования моратория на проведение плановых налоговых проверок находится на согласовании».
Однако, есть проверки, которые Государственная налоговая служба может проводить даже во время карантина. Это исключение из моратория на проведение налоговых проверок и касается оно следующих случаев:
- Необходимость проведения внеплановых проверок;
- Обращение самого налогоплательщика с запросом на проведение проверки;
- Проверки в части нарушения законодательства о производстве, использовании, лицензировании горючего, спирта этилового, алкогольных напитков и табачных изделий.
Относительно плановых налоговых проверок, то неопределенность представителей Государственной налоговой службы относительно моратория означает, что коллизия в законах все-таки существует и Государственная налоговая служба пока сама не понимает, стоит ли проводить плановые меры контроля налогоплательщиков, чтобы это не привело к дальнейшему обжалованию результатов проверок.
Какие органы могут прийти с внеплановой проверкой?
Все органы исполнительной власти, которые должны обеспечивать выполнение законов, могут осуществить внеплановую проверку, ревизию, осмотр, обследование деятельности того или иного предприятия.
Такая возможность предусмотрена Законом Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности».
Этот закон закрепляет полномочия органов государственной власти при проведении проверок, права субъектов хозяйствования, которых проверяют, ответственность этих лиц, порядок обжалования результатов проверок.
Каждый орган государственной власти проверяет предприятие в части осуществления той деятельности, которая относится к его сфере надзора.
Например, Государственная служба Украины по вопросам безопасности пищевых продуктов и защиты потребителей проверяет предприятия на предмет соблюдения санитарного законодательства, законодательства о защите прав потребителей. Гоструда контролирует соблюдение законодательства о занятости населения, трудоустройства лиц с инвалидностью, охраны и гигиены труда, обращения с материалами промышленного назначения и тому подобное.
То есть, предмет надзора при плановых и внеплановых проверках в целом одинаковый. Отличие заключается в том, что основанием внеплановой проверки является, как правило, нарушения законодательства, которое необходимо устранить, а также то, что об этой проверке должностные лица предприятия не знают заранее.
При проведении внеплановой проверки выясняются только те вопросы, на основании которых такая проверка была назначена. Такие вопросы обязательно указываются в направлении на внеплановую проверку.
Основаниями для проведения внепланового контроля являются:
- Проверка выполнения предприятием предписаний, составленных по результатам плановой проверки;
- Обращение физического лица о нарушении, повлекшем ущерб его правам (с соответствующими доказательствами);
- Непредставление субъектом хозяйствования отчетности за два отчетных периода подряд без уважительных причин или указания в отчетности недостоверных данных;
- Наступление аварии, смерти пострадавшего вследствии несчастного случая или профессионального заболевания, что было связано с деятельностью субъекта хозяйствования;
- Письменное заявление субъекта хозяйствования о проведении такой проверки по его желанию;
- Поручение Премьер-министра Украины о проверке субъектов хозяйствования в связи с выявленными системными нарушениями (ч. 1 ст. 6 Закона Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности»)
В специальных нормативно-правовых актах конкретизированы основания проведения внеплановых мероприятий контроля тем или иным органом государственной власти.
Например, органы Государственной налоговой службы проводят внеплановые проверки, если есть такие специальные основания:
- налогоплательщик не предоставляет письменные объяснения и документы на запрос ГНС после получения информации о нарушении им законодательства;
- налогоплательщиком не подана в установленный законом срок налоговая декларация или в налоговой декларации указанные недостоверные данные;
- налогоплательщик подал жалобу на принятое налоговое уведомление-решение, в котором ссылается на обстоятельства, которые не были исследованы в ходе плановой проверки (ст. 78.1 Налогового кодекса Украины)
Что касается Гоструда, то характерными для этого органа основаниями для проведения внеплановых проверок являются:
- невыполнение требований предписания инспектора труда;
- решение руководителя по результатам анализа информации, полученной из средств массовой информации, других источников, доступ к которым не ограничен законодательством;
- сообщение правоохранительных органов о нарушении порядка оформления трудовых правоотношений;
- информация Государственной налоговой службы о несоответствии количества работников работодателя объемам производства;
- информация Пенсионного фонда Украины о физических лицах, выполняющих работы (оказывающих услуги) по гражданско-правовым договорам у одного работодателя более года;
В настоящее время, все органы государственной власти, которые планируют проверять субъектов хозяйствования, уже обнародовали графики соответствующих проверок. Открытым остается вопрос проведения именно налоговых проверок, мораторий на которые все еще существует в Налоговом кодексе.
Пока уполномоченные органы «согласовывают» этот вопрос, представителям бизнеса рекомендуем даже во время карантина соблюдать законодательство, систематизировать документооборот, отчетность и своевременно урегулировать другие вопросы на предприятии.
Ведь законодательный повод посетить вас с внеплановой проверкой всегда можно найти у недобросовестного контрагента, открытых источниках или от других органов государственного надзора.
Ирина Плискань, юрист Activitis
